IPTPB2/415-179/11-2/AKr - Możliwość powstania dochodu opodatkowanego podatkiem dochodowym od osób fizycznych w Polsce w związku z dokonaniem przez osobę fizyczną darowizny akcji na rzecz spółki z siedzibą na terytorium Cypru.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 5a rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawczyni, reprezentowanej przez pełnomocnika, przedstawione we wniosku z dnia 10 maja 2011 r. (data wpływu 13 maja 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie dokonania darowizny akcji na rzecz spółki cypryjskiej - jest prawidłowe.

W dniu 13 maja 2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie dokonania darowizny akcji na rzecz spółki cypryjskiej.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawczyni jest osobą fizyczną będącą polskim rezydentem podatkowym. Posiada akcje polskiej publicznej spółki akcyjnej, które zamierza przekazać na podstawie umowy darowizny na rzecz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (tzw. Private Limited Company by Shares) prawa cypryjskiego.

Spółka cypryjska jest cypryjskim rezydentem podatkowym, a zatem podlega opodatkowaniu od całości swoich dochodów na Cyprze, bez względu na miejsce ich osiągnięcia, z uwzględnieniem umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, których stroną jest Cypr.

W zamian za akcje Wnioskodawczyni nie otrzyma żadnego świadczenia wzajemnego od Spółki cypryjskiej lub innych korzyści majątkowych, w szczególności nie otrzyma udziałów w powyższej spółce (co miałoby miejsce m.in. w przypadku wniesienia akcji aportem do Spółki cypryjskiej) ani zapłaty za akcje (jak w przypadku umowy sprzedaży akcji).

W związku z zawarciem umowy darowizny Spółka cypryjska nie będzie także zobowiązana do dokonania w przyszłości jakichkolwiek świadczeń na rzecz Wnioskodawczyni.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy dokonanie przez Wnioskodawczynię darowizny akcji na rzecz Spółki cypryjskiej spowoduje powstanie dochodu (przychodu) podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych w Polsce.

Zdaniem Wnioskodawczyni, dokonanie przez Nią darowizny akcji na rzecz Spółki cypryjskiej nie spowoduje powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych. Wnioskodawczyni jest podatnikiem podatku dochodowego od osób fizycznych w Polsce.

W świetle art. 9 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 51, poz. 307 z późn. zm.), opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

Zgodnie zaś z art. 9 ust. 2 zdanie pierwsze ww. ustawy, dochodem ze źródła, jeżeli przepisy art. 24-25 ustawy nie stanowią inaczej jest nadwyżka sumy przychodów z tego źródła nad kosztami ich uzyskania osiągnięta w roku podatkowym.

W art. 10 ust. 1 powyższej ustawy, wskazane zostały poszczególne źródła przychodów. Natomiast w art. 11 ust. 1 tej ustawy została podana ogólna definicja przychodów, zgodnie z którą przychodami są otrzymane lub postawione do dyspozycji podatnika w roku kalendarzowym pieniądze i wartości pieniężne oraz wartości otrzymanych świadczeń w naturze i innych nieodpłatnych świadczeń. Aby dane świadczenie mogło zostać zatem zakwalifikowane jako przychód, musi być otrzymane lub postawione do dyspozycji podatnika.

Umowa darowizny, którą Wnioskodawczyni zamierza zawrzeć ze Spółką cypryjską, ma charakter umowy nazwanej, uregulowanej w ustawie z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.).

Zgodnie z art. 888 § 1 Kodeksu cywilnego, przez umowę darowizny darczyńca zobowiązuje się do bezpłatnego świadczenia na rzecz obdarowanego kosztem swego majątku.

Podstawowym elementem przedmiotowej umowy jest bezpłatne świadczenie jakiego dokonuje darczyńca na rzecz obdarowanego. Nieodpłatność występuje, gdy obdarowany nie jest zobowiązany do jakichkolwiek świadczeń na rzecz darczyńcy w związku z otrzymaniem darowizny lub w zamian za otrzymaną darowiznę, zarówno w momencie jej otrzymania, jak i w przyszłości.

Wnioskodawczyni (darczyńca), która zamierza dokonać darowizny akcji na rzecz Spółki cypryjskiej (obdarowanego), nie otrzyma w zamian od niej żadnych świadczeń, czy też innych korzyści majątkowych, w szczególności nie otrzyma zapłaty za akcje (co miałoby miejsce w przypadku zbycia akcji), a także nie obejmie udziałów w Spółce cypryjskiej (jak w przypadku wniesienia przedmiotowych akcji tytułem wkładu niepieniężnego).

Zgodnie zatem z ogólnymi zasadami określenia przychodu podatkowego, wskazanymi w art. 11 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, brak jest podstaw do uznania, iż w chwili dokonania darowizny powstanie po stronie Wnioskodawczyni przychód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych na gruncie polskiej ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Ponadto warto także wskazać, iż art. 11 ust. 1 ww. ustawy dotyczący przychodów odsyła w zakresie określenia poszczególnych ich rodzajów do przepisów traktujących o przychodach z kapitałów pieniężnych, w tym m.in. do regulacji wynikających z art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a) tej ustawy.

W świetle ww. przepisu, za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych.

Mając to na uwadze należy wskazać, iż powstanie przychodu w związku ze zbyciem papierów wartościowych, jakimi są akcje, jest uzależnione od elementu odpłatności. Umowa darowizny jak już wcześniej wskazano ma natomiast nieodpłatny charakter. Wnioskodawczyni (darczyńca) dokonując przeniesienia własności akcji na rzecz Spółki cypryjskiej (obdarowanego) czyni to nieodpłatnie, bez uzyskania w zamian jakiegokolwiek świadczenia wzajemnego lub korzyści majątkowej, w chwili dokonywania darowizny, jak i w przyszłości.

Brak elementu odpłatności powoduje zatem, iż po stronie Wnioskodawczyni nie powstanie przychód z kapitałów pieniężnych, o którym mowa w art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Podsumowując powyższe rozważania Wnioskodawczyni wskazała, że dokonanie przez Nią darowizny akcji na rzecz Spółki cypryjskiej nie spowoduje powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawczyni w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn. Dz. U. z 2010 r. Nr 51, poz. 307 z późn. zm.), osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art. 3 ust. 1a ustawy, za osobę mającą miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej uważa się osobę fizyczną, która:

Artykuł 4a ustawy stanowi zaś, że art. 3 ust. 1, 1a, 2a i 2b stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

W myśl art. 13 ust. 4 Umowy między Rządem Rzeczypospolitej Polskiej a Rządem Republiki Cypru w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku sporządzonej w Warszawie dnia 4 czerwca 1992 r. (Dz. U. z 1993 r. Nr 117, poz. 523), zyski z przeniesienia tytułu własności majątku, inne niż wymienione w ustępach 1, 2 i 3 niniejszego artykułu, podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący tytuł własności ma miejsce zamieszkania lub siedzibę.

Wyżej wymieniony przepis ma zastosowanie między innymi do zysków z tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji).

Mając powyższe na uwadze stwierdzić należy, iż przychody z tytułu przeniesienia własności akcji w polskiej publicznej spółce akcyjnej na rzecz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą na terytorium Cypru przez osobę o nieograniczonym obowiązku podatkowym w Polsce podlegają opodatkowaniu w Polsce.

Zgodnie z art. 9 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

W myśl z art. 10 ust. 1 pkt 7 powyższej ustawy, źródłami przychodów są kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a)-c).

Stosownie do treści art. 17 ust. 1 ww. ustawy, za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się:

Wskazać też należy, że zgodnie z art. 30b ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, od dochodów uzyskanych z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, i z realizacji praw z nich wynikających oraz z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi 19% uzyskanego dochodu.

Zgodnie z art. 30b ust. 2 pkt 1 ww. ustawy, dochodem, o którym mowa w ust. 1, jest różnica między sumą przychodów uzyskanych z tytułu odpłatnego zbycia papierów wartościowych a kosztami uzyskania przychodów, określonymi na podstawie art. 22 ust. 1f lub ust. 1g, lub art. 23 ust. 1 pkt 38, z zastrzeżeniem art. 24 ust. 13 i 14.

Przez pojęcie darowizny rozumieć należy typ umowy nazwanej, opisany w ustawie z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.).

Zgodnie z przepisem art. 888 § 1 powyższej ustawy, przez umowę darowizny darczyńca zobowiązuje się do bezpłatnego świadczenia na rzecz obdarowanego kosztem swego majątku. Podstawowym elementem umowy darowizny, niezbędnym do uznania, że dane świadczenie jest darowizną, jest jej nieodpłatność. Świadczenie jest nieodpłatne wówczas, gdy otrzymujący świadczenie nie świadczy nic w zamian, ani też nie zobowiązuje się do innego świadczenia w przyszłości, przy czym to świadczenie drugiej strony nie musi mieć charakteru majątkowego, może być np. korzyścią osobistą. Jedynym celem, jaki leży u podstaw darowizny, jest chęć przysporzenia majątkowego na rzecz drugiej strony. Jeżeli podatnik dokonuje świadczenia, mając nadzieję uzyskania w zamian w przyszłości jakiejś korzyści majątkowej lub osobistej, to nie można mówić o darowiźnie.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawczyni zamierza przekazać w formie darowizny akcje w polskiej publicznej spółce akcyjnej na rzecz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą na terytorium Cypru. W zamian za dokonanie darowizny Wnioskodawczyni nie otrzyma od Spółki cypryjskiej żadnego świadczenia wzajemnego lub innych korzyści majątkowych, ani w momencie przekazania akcji, ani w przyszłości.

Z treści wskazanych wyżej przepisów prawa wynika, iż ustawodawca enumeratywnie określił przypadki i zdarzenia, w wyniku których powstaje przychód z kapitałów pieniężnych. W tych przypadkach jest mowa o odpłatnym zbyciu, realizacji praw, objęciu w zamian. Wśród sytuacji skutkujących powstaniem przychodu z kapitałów pieniężnych nie wymieniono przypadków, w których podatnik daruje akcje.

Mając na uwadze przedstawiony we wniosku opis zdarzenia przyszłego oraz przytoczone regulacje prawne wskazać należy, że przekazanie przez Wnioskodawczynię w drodze darowizny akcji polskiej publicznej spółki akcyjnej na rzecz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą na terytorium Cypru nie będzie skutkowało powstaniem dochodu (przychodu) podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Należy przy tym zastrzec, iż rolą postępowania w sprawie wydania indywidualnej interpretacji przepisów prawa podatkowego nie jest ustalanie, czy opisana "darowizna" ma charakter bezzwrotnego świadczenia, bowiem stanowi to domenę ewentualnego postępowania podatkowego. Jeżeli jednak przedstawione we wniosku zdarzenie przyszłe będzie różnić się od zdarzenia przyszłego, które wystąpi w rzeczywistości, w szczególności, jeżeli umowa darowizny będzie związana ze świadczeniem wzajemnym spółki cypryjskiej w jakiejkolwiek formie, wówczas wydana interpretacja nie będzie chroniła Wnioskodawczyni w zakresie dotyczącym rzeczywiście zaistniałego zdarzenia przyszłego.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawczynię i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Lublinie, ul. M.C. Skłodowskiej 40, 20-029 Lublin po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Łodzi, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Piotrkowie Trybunalskim, ul. Wronia 65, 97-300 Piotrków Trybunalski.