IPPP3/443-525/10-6/LK

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku z dnia 26 maja 2010 r. (data wpływu 31 maja 2010 r.) uzupełniony pismem z dnia 26 maja 2010 r. (data wpływu 15 lipca 2010 r.) na wezwanie z dnia 29 czerwca 2010 r. oraz pismem z dnia 9 sierpnia 2010 r. (data wpływu 12 sierpnia 2010 r.) na wezwanie z dnia 28 lipca 2010 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia w związku z nabyciem akcji - jest prawidłowe.

W dniu 31 maja 2010 r. wpłynął wniosek Spółki o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia w związku z nabyciem akcji.

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismem z dnia 26 maja 2010 r. (data wpływu 15 lipca 2010 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu Nr IPPP3/443-525/10-2/LK z dnia 29 czerwca 2010 r. oraz pismem z dnia 9 sierpnia 2010 r. (data wpływu 12 sierpnia 2010 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu Nr IPPP3/443-525/10-4/LK z dnia 28 lipca 2010 r.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny:

Spółka Sp. z o.o. prowadzi działalność gospodarczą w zakresie między innymi doradztwa związanego z prowadzoną działalnością gospodarczą oraz zarządzania podmiotami gospodarczymi. W związku z realizacją przedmiotu działalności gospodarczej Spółka nabyła niemal całość akcji spółki P... S.A. Podatnik zamierza świadczyć na rzecz Spółki zależnej usługi związane z zarządzaniem przedsiębiorstwem oraz usługi doradcze na jej rzecz. W związku z nabyciem akcji spółki zależnej Spółka poniosła koszty na rzecz spółki E.... W oparciu o zawarte umowy E...świadczyło na rzecz Podatnika następujące usługi związane z nabyciem akcji P... S.A., w tym pośredniczenia w prowadzeniu negocjacji przy nabyciu akcji P... S.A.: zgromadzenie i analiza informacji finansowych o Spółce P...S.A., przedstawienie finansowej i ekonomicznej analizy działalności Spółki P... S.A., pomoc w analizie prawnej i podatkowej nabycia akcji P... S.A., pomoc w negocjacjach warunków umów związanych z nabyciem akcji P... S.A.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy podatek naliczony wykazany na fakturach VAT wystawionych przez E... dokumentujących poniesione wydatki na nabycie wskazanych wyżej usług związanych z nabyciem akcji Spółki P... S.A., uprawnia Spółkę S...do obniżenia podatku należnego.

Zdaniem, Wnioskodawcy prawo do odliczenia podatku naliczonego jest podstawową cechą podatku od wartości dodanej. Zapewnia ono bowiem neutralność tego podatku dla podatników VAT, przy jednoczesnym faktycznym opodatkowaniu konsumpcji. Ma ono zapewniać, że podatek płacony przez podatnika VAT przy nabyciu towarów i usług wykorzystywanych w działalności opodatkowanej nie będzie stanowił dla niego faktycznego kosztu (obciążenia finansowego). Stąd też możliwość odliczenia podatku naliczonego nie stanowi żadnego przywileju dla podatnika, lecz jest jego fundamentalnym i podstawowym uprawnieniem wynikającym z samej konstrukcji podatku od towarów i usług jako podatku od wartości dodanej. Potwierdzeniem tego stanowiska jest wyrok Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości w sprawie 268/83 (orzeczenie z dnia 14 lutego 1985 r., D.A. Rompelman and E.A. Rompelman Van Deelen v. Minister van Financiën), w którym przyznano prawo do odliczenia podatnikom, mającym zamiar późniejszego wykorzystania towaru w działalności gospodarczej przy czym przysługiwało im ono od momentu nabycia i nie mogło zostać odłożone w czasie do momentu rozpoczęcia działalności opodatkowanej.

Nieprzyznanie tego prawa podatnikom, a nawet odłożenie jego realizacji w czasie, aż do momentu rozpoczęcia uzyskiwanych obrotów z działalności opodatkowanej, byłoby sprzeczne z zasadą neutralności podatku. Przepis art. 86 ust. 1 ustawy przyjmuje zasadę, że prawo do odliczenia podatku naliczonego przysługuje w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Wynika stąd, że jeśli towary i usługi, przy nabyciu których naliczono podatek, są (mają być) wykorzystywane do prowadzenia działalności opodatkowanej wówczas podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości podatku. W tym przypadku, bowiem nie występują oni w charakterze konsumentów zakupionych dóbr; podatek VAT zaś obciąża właśnie konsumpcję - zob. także wyrok WSA w Gdańsku z dnia 17 października 2007 r., (I SA/Gd 771/07). Biorąc pod uwagę, że prawo do odliczenia powinno być realizowane natychmiast po powstaniu podatku naliczonego decydujące znaczenie dla oceny istnienia prawa do odliczenia będzie miał zamierzony (deklarowany) związek podatku naliczonego z czynności opodatkowanymi. Jeśli podatnik zamierza przeznaczyć dane towary lub usługi na cele działalności opodatkowanej to jest uprawniony do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów i usług (choćby przed zrealizowaniem prawa do odliczenia, towary bądź usługi nie zostały jeszcze spożytkowane na cele działalności opodatkowanej). Należy zgodzić się z wyrokiem NSA z dnia 29 czerwca 1998 r. (I SA/Wr 1235/97, niepubl.), w którym stwierdzono: "Ustawodawca w żadnym z przepisów nie nakazuje jednak podatnikowi analizowania, czy poczynione przez niego zakupy służą do sprzedaży opodatkowanej (...) w terminie, w którym może dokonać obniżenia podatku naliczonego o należny, czy też posłużą czynnościom opodatkowanym w przyszłości". Odliczeniu podlega, zatem taki podatek naliczony, który jest związany z czynnościami podlegającymi opodatkowaniu. W doktrynie jednolicie przyjmowana jest zasada, że prawo do odliczenia podatku naliczonego przysługuje także w przypadku, gdy związek pomiędzy podatkiem naliczonym (zakupami) a wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi ma charakter pośredni. Niniejsze potwierdza również wyrok NSA z dnia 22 lutego 2002 r. (III SA 7776/98, Lex, nr 40400), zgodnie z którym: "to do zasady, ustawa o podatku VAT nie wymaga - dla odliczenia podatku naliczonego - istnienia bezpośredniego związku między zakupem i sprzedażą tego samego towaru". Przekładając niniejsze rozważania na płaszczyznę rozpatrywanej sprawy należy wskazać, że nabycie akcji i związane z tym wydatki z tytułu pośrednictwa w ich nabyciu zostały poniesione w celu świadczenia na rzecz podmiotu zależnego spółki P. S.A. czynności opodatkowanych podatkiem VAT - usług doradczych oraz usług zarządzania przedsiębiorstwem. W związku z tym nie sposób odmówić spółce prawa do odliczenia podatku naliczonego związanego z nabyciem tych usług. Poniesienie tych wydatków nie tylko w sposób pośredni, ale również bezpośredni prowadzić będzie do świadczenia usług opodatkowanych. Nabycie akcji w Spółce zależnej determinuje możliwość świadczenia na jej rzecz wskazanych usług.

Niniejsze twierdzenia znajdują uzasadnienie w orzecznictwie Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości. W orzeczeniu C-456/03 (Kretztechnik AG v. Finanzamt Linz) ETS stwierdził, że podatek naliczony dotyczący bezpośrednio czynności niepodlegających opodatkowaniu (emisji akcji), lecz związany z całością opodatkowanej działalności podatnika może podlegać odliczeniu. W wyroku Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości z 27 września 2001 r. w sprawie C-16/00 Cibo Participations SA (dalej Cibo) Trybunał analizował stan faktyczny w którym Spółka poniosła wydatki na zakup usług dotyczących transakcji przejęcia udziałów w spółkach zależnych polegających m.in. na przeprowadzenie audytu przejmowanych spółek, pomoc w negocjowaniu ceny nabycia udziałów oraz świadczeniu usług prawnych i podatkowych. Następnie Cibo dokonała odliczenia podatku naliczonego związanego z zakupem udziałów w spółkach zależnych. Po przejęciu udziałów w spółkach zależnych rozpoczęła odpłatne świadczenie na ich rzecz usług w zakresie zarządzania ogólnego, administracyjnego, finansowego, handlowego i technicznego. Zdaniem ETS samo przejęcie udziałów w innych spółkach nie może być uważane za przejaw prowadzenia działalności gospodarczej, a w konsekwencji nie nadaje spółce przejmującej statusu podatnika VAT. Inaczej należy jednak potraktować sytuację, gdy spółka holdingowa po przejęciu spółek zależnych angażuje się w zarządzanie nimi i świadczy na ich rzecz usługi podlegające VAT. W ocenie ETS taka działalność spółki holdingowej powinna być uznawana za prowadzenie działalności gospodarczej w rozumieniu przepisów VI dyrektywy, co w konsekwencji uprawnia do skorzystania z odliczenia podatku naliczonego.

W związku z powyższym Spółka stoi na stanowisku, iż wydatki na rzecz E. Sp. z o.o., poniesione w celu świadczenia usług opodatkowanych na rzecz P... S.A., w swojej konsekwencji dają podstawę do skorzystania z obniżenia podstawy opodatkowania o podatek naliczony wykazany w fakturach VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą o VAT, podlega co do zasady odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się między innymi przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Przy czym zgodnie z art. 2 pkt 6 ww. ustawy przez towary rozumie się rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

W myśl art. 8 ust. 1 ustawy, świadczeniem usług, jest każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów.

Z powyższych regulacji wynika, iż transakcja objęcia udziałów w innej spółce nie stanowi dostawy towarów ani świadczenia usług. Jest zatem czynnością wyłączoną z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Zgodnie z treścią art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15 ustawy, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124 ustawy. Kwotę podatku naliczonego w myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy o VAT stanowi suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Jak wynika z powyższego, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wyłącznie podatnikom podatku od towarów i usług, w sytuacji, gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest bezpośredni i bezsporny związek zakupów z wykonanymi czynnościami opodatkowanymi. Wskazana norma prawna wyraża zasadę neutralności podatku od towarów i usług.

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku oraz niepodlegających temu podatkowi.

W przedstawionym stanie faktycznym Wnioskodawca wskazuje, iż Spółka prowadzi działalność gospodarczą w zakresie między innymi doradztwa oraz zarządzania podmiotami gospodarczymi. W związku z realizacją przedmiotu działalności gospodarczej Spółka nabyła niemal całość akcji spółki P... S.A. Wnioskodawca zamierza świadczyć na rzecz spółki zależnej usługi związane z zarządzaniem przedsiębiorstwem oraz usługi doradcze. W związku z nabyciem akcji spółki zależnej Wnioskodawca poniósł koszty związane z nabyciem usług pośrednictwa w prowadzeniu negocjacji przy nabyciu akcji, a szczególności ze zgromadzeniem i analizą informacji finansowych o Spółce, przedstawieniem finansowej i ekonomicznej analizy działalności Spółki, pomoc w analizie prawnej i podatkowej nabycia akcji, pomoc w negocjacjach warunków umów w zw. z nabyciem akcji Spółki.

Z powyższego wynika, że w przedmiotowym stanie faktycznym mamy do czynienia z wydatkami, które są związane z wykonywaniem czynności podlegających opodatkowaniu tj. ze świadczeniem usług w zakresie doradztwa i zarządzania na rzecz podmiotu zależnego. Mimo, że transakcja nabycia akcji innego podmiotu nie jest czynnością podlegającą opodatkowaniu to poniesione przez Wnioskodawcę wydatki związane z nabyciem tych akcji należy odnieść do wykonywanych przez Spółkę na rzecz tego podmiotu zależnego czynności opodatkowanych.

Biorąc pod uwagę przedstawiony stan faktyczny i obowiązujące w tym zakresie przepisy prawa podatkowego stwierdzić, zatem należy, iż dla określenia, czy Spółce przysługuje prawo do odliczenia podatku wynikającego z wydatków poniesionych na usługi będące przedmiotem zapytania, które zostały poniesione przez Wnioskodawcę w związku z nabyciem akcji, istotny jest charakter związku występującego między zakupami, a prowadzoną przez podatnika działalnością gospodarczą. Związek ten może mieć charakter bezpośredni lub pośredni. Należy stwierdzić, że w opisanej we wniosku sytuacji podatek naliczony wynikający z faktur dokumentujących wydatki na usługi poniesione w zw. z nabyciem akcji będące przedmiotem wniosku będzie podlegał odliczeniu zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy ponieważ wydatki te są związane z wykonywaniem przez Wnioskodawcę na rzecz spółki zależnej usług doradztwa oraz zarządzania opodatkowanych stawką 22%.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.