IPPP1/4512-416/15-2/MPe

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r. poz. 613) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 30 kwietnia 2015 r. (data wpływu 4 maja 2015 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania transakcji za zbycie poszczególnych składników majątkowych - jest prawidłowe.

W dniu 4 maja 2015 r. do tut. Organu wpłynął ww. wniosek o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania transakcji za zbycie poszczególnych składników majątkowych.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

1.

Grupa S.A. (dalej: "Spółka" albo "P") jest częścią międzynarodowej duńskiej grupy kapitałowej H (dalej: "Grupa H"), której głównym przedmiotem działalności jest produkcja oraz sprzedaż betonu komórkowego.

Działalność Grupy H na rynku polskim przeszła w ostatnim czasie proces wewnętrznej reorganizacji, ukierunkowanej na przywrócenie rentowności i poprawę wyników ekonomicznych Grupy H w Polsce, m.in. poprzez zmniejszenie bezpośrednich kosztów produkcji, ograniczenie kosztów stałych oraz pełne wykorzystanie potencjału istniejących zakładów. Proces reorganizacji objął m.in.:

* przejęcie 100% akcji Spółki przez H Polska sp. z o.o. (dalej: "H"),

* likwidację stanowisk pracy w zakładach Spółki H, a w konsekwencji zwolnienie pracowników przypisanych do ww. zakładów produkcyjnych, które nie prowadzą już działalności produkcyjnej w dotychczasowym zakresie,

* dostosowanie Spółki do obowiązujących, międzynarodowych standardów Grupy H.

W konsekwencji, działalność w zakresie produkcji oraz sprzedaży betonu komórkowego na rynku polskim jest obecnie realizowana przez P oraz H która jest właścicielem 100% akcji Spółki.

2.

Od strony organizacyjnej, Grupa H opiera się na dwóch obszarach funkcjonalnych: (i) Sprzedaż i Marketing oraz (ii) Operacje. Po przejęciu P przez H, powyższy podział funkcjonalny został również wprowadzony w Spółce, który obejmuje następujące obszary podstawowej działalności:

Należy przy tym zaznaczyć, iż powyższe obszary podstawowej działalności Spółki nie są wykonywane przez nią samodzielnie, ale we współpracy z H, która pełni względem Spółki rolę koordynującą i zarządzającą. W szczególności, zakres wsparcia udzielanego przez H na rzecz P w ramach produkcji betonu komórkowego (obszar Operacje) może obejmować m.in. usługi w zakresie:

* przekazywania wiedzy i zasobów w zakresie technologii i poprawy efektywności procesów produkcyjnych,

* wsparcia w pracach badawczych i rozwojowych produktów,

* wsparcia przy bieżących działaniach operacyjnych dot.m.in. harmonogramu produkcji, przystosowania parku maszynowego, zapewnienia odpowiedniej jakości produktów, negocjacji z dostawcami.

Z uwagi na przeprowadzone zwolnienia pracowników, P posiada również ograniczony zespół specjalistów wykonujących funkcje pomocnicze względem ww. obszarów podstawowej działalności biznesowej (obszary Operacje oraz Sprzedaż i Marketing) - Spółka zatrudnia kilka osób pełniących funkcje administracyjne i finansowe.

W konsekwencji, funkcje pomocnicze wykonywane są na rzecz Spółki zasadniczo przez H i mogą obejmować m.in.:

Przy każdym Zakładzie działa BOK, które pełni w Spółce istotną rolę w procesie składania i realizacji zamówień sprzedażowych. Działalność B. bezpośrednio wpływa na jakość i terminowość realizacji zamówień oraz przekłada się na poziom efektywności sprzedaży produktów Spółki. W szczególności, do zadań B. należy przyjmowanie zamówień sprzedażowych, weryfikacja, rejestracja oraz archiwizacja zamówień sprzedażowych, a także nadzór i koordynacja realizacji zamówień przez poszczególne Zakłady. B. są funkcjonalnie przypisane do obszaru Sprzedaż i Marketing.

Należy przy tym zaznaczyć, iż w związku z wewnętrzną reorganizacją Grupy H w Polsce, sprzedaż na zewnątrz Grupy H produktów wytwarzanych przez Spółkę zasadniczo realizowana jest obecnie za pośrednictwem H. W ograniczonym zakresie, sprzedaż na zewnątrz Grupy H jest również realizowana bezpośrednio przez P - przedmiotowa sytuacja dotyczy zasadniczo zapasów betonu komórkowego, wyprodukowanego jeszcze w zakładach Spółki.

3.

Powyższy podział funkcjonalny nie został całkowicie odzwierciedlony w dokumentacji korporacyjnej Spółki - przykładowo, dokumentacja korporacyjna Spółki nie odzwierciedla faktu, iż:

* funkcje pomocnicze wykonywane są na rzecz Spółki zasadniczo przez wyspecjalizowane zespoły pracowników H,

* raportowanie w zakresie realizacji określonych zadań w ramach działalności P odbywa się do wybranych pracowników H (np. raportowanie zadań finansowo-księgowych odbywa się do dyrektora finansowego H),

* część zakładów Spółki (nie prowadzi działalności produkcyjnej z uwagi na likwidację stanowisk pracy oraz zwolnienie pracowników z ww. zakładów.

Należy przy tym zaznaczyć, iż zakłady produkcyjne są wydzielone w strukturze Spółki w sposób prawny, stanowią bowiem oddziały Spółki ujawnione w Krajowym Rejestrze Sądowym. Zakłady te nie są jednak odrębnymi pracodawcami w rozumieniu przepisów prawa pracy. W Spółce brak jest również odrębnych regulaminów pracy, regulaminów wynagradzania oraz regulaminów Zakładowego Funduszu Świadczeń Socjalnych dla poszczególnych zakładów.

Powyższe zakłady produkcyjne posiadają wewnętrzną, hierarchiczną strukturę organizacyjną. Każdy z ww. zakładów posiada Dyrektora Oddziału oraz wyodrębniony zespół pracowników przeznaczony do obsługi danego zakładu (m.in. pracownicy produkcyjni, pracownicy działu logistyki, pracownicy sekretariatu, pracownicy działu BHP oraz pracownicy działu kontroli jakości). Spółka jest także w stanie wskazać - na podstawie prowadzonej dokumentacji - do którego z ww. zakładów przypisany jest konkretny pracownik.

Należy przy tym zaznaczyć, iż wszelkie istotne decyzje związane z działalnością biznesową Spółki są podejmowane na szczeblu centralnym przez Zarząd Spółki. W konsekwencji, Zakłady nie posiadają autonomii decyzyjnej w zakresie kluczowych aspektów ich działalności oraz podlegają nadzorowi operacyjnemu ze strony Zarządu Spółki a także wybranych przedstawicieli H, która pełni względem Spółki, jak wskazano powyżej, rolę koordynującą i zarządzającą.

Dodatkowo, część składników majątkowych przypisanych do zakładów produkcyjnych jest wykorzystywana równocześnie przez pracowników innego obszaru funkcjonalnego Spółki - powyższa sytuacja dotyczy w szczególności infrastruktury biurowej i informatycznej usytuowanej w ww. zakładach produkcyjnych, współdzielonej przez B. z obszaru Sprzedaż i Marketing. Analogicznie, infrastruktura biurowa i informatyczna usytuowana w zakładach produkcyjnych jest również wykorzystywana przez pracowników B. działających przy ww. zakładach. Od strony formalnoprawnej, zakłady nie zostały jeszcze wykreślone z Krajowego Rejestru Sądowego. Niemniej jednak, Spółka docelowo planuje dokonać ww. wykreślenia.

4.

Poszczególne Zakłady nie są jednostkami samobilansującymi się. Sporządzane jest jedno sprawozdanie finansowe dla całej Spółki, a Spółka nie prowadzi oddzielnych ustawowych ksiąg rachunkowych ani oddzielnych ksiąg i rejestrów podatkowych (np. rejestrów VAT, podatkowego rejestru środków trwałych i wartości niematerialnych, itp.) dla poszczególnych Zakładów.

Odrębne bilanse dla poszczególnych Zakładów nie są przygotowywane. Spółka jest jednak w stanie przyporządkować wybrane aktywa, w szczególności określone środki trwałe, do konkretnej lokalizacji (tekst jedn.: do konkretnego Zakładu), a także wskazać zobowiązania bezpośrednio związane z działalnością produkcyjną określonego Zakładu (tekst jedn.: działalności w ramach obszaru Operacje) - zobowiązania pośrednio związane z działalnością produkcyjną nie są przyporządkowane do Zakładów.

Spółka nie posiada własnego systemu księgowego, lecz na podstawie zawartej umowy korzysta z systemu księgowego należącego do H (system N). Na poziomie odpowiednich Zakładów są dostępne raporty dotyczące kosztów związanych z działalnością produkcyjną (tekst jedn.: z obszaru Operacje), które są wykorzystywane dla celów rachunkowości zarządczej przez Spółkę oraz H. Dodatkowo, w Spółce są przygotowywane coroczne budżety oraz prognozy dla odpowiednich Zakładów.

Księgowanie przychodów i kosztów Spółki odbywa się w ww. systemie na następujących zasadach:

* przychody związane z działalnością konkretnego Zakładu są przyporządkowywane przez Spółkę do danego Zakładu - dotyczy to wszystkich przychodów ze sprzedaży betonu komórkowego, a także innych rodzajów przychodów związanych z danym Zakładem (np. przychodów z najmu/dzierżawy dachu lub powierzchni magazynowej),

* koszty związane z wyprodukowaniem betonu komórkowego w danym Zakładzie oraz wszystkie koszty związane z bieżącym utrzymaniem danego Zakładu (w tym m.in. koszty paliwa, wywozu nieczystości, ochrony i ubezpieczenia), są przez Spółkę przyporządkowywane bezpośrednio do danego Zakładu,

* koszty pośrednio związane z działalnością produkcyjną (tekst jedn.:m.in. koszty administracyjne, finansowe, doradcze, koszty zarządu, itp.) nie są przyporządkowywane przez Spółkę do danego Zakładu - są one elementem ogólnozakładowych kosztów wydziałowych/zarządczych, przyporządkowanych do centrali Spółki.

Mając na uwadze powyższe zasady księgowania przychodów i kosztów, w Spółce jest przygotowywany odrębny rachunek zysków i strat dla poszczególnych zakładów produkcyjnych, ale w formie uproszczonej - w szczególności, nie obejmuje bowiem ww. kosztów pośrednio związanych z działalnością produkcyjną.

Spółka nie prowadzi osobnych rachunków bankowych dedykowanych dla konkretnego Zakładu, a wszystkie środki pieniężne są utrzymane na rachunkach bankowych wspólnych dla wszystkich obszarów funkcjonalnych Spółki.

Z uwagi na trudności z finansowaniem bieżącej działalności operacyjnej ze środków własnych, Spółka korzysta z pożyczek udzielonych przez podmioty powiązane. Środki finansowe są również wykorzystywane przez Spółkę na prace inwestycyjne, obejmujące m.in. modernizacje linii produkcyjnych w zakładach.

5.

Obecnie, w świetle perspektyw rozwoju poszczególnych obszarów swojej działalności, a także mając na uwadze cele biznesowe Grupy H w Polsce, Spółka zamierza sprzedać do H na podstawie umowy sprzedaży składniki majątkowe związane z produkcją betonu komórkowego oraz dokonać cesji wybranych umów związanych z działalnością Spółki w ramach obszaru Operacje (dalej: "Transakcja"). Transakcja nie będzie natomiast dotyczyła jakichkolwiek składników majątkowych lub umów związanych z działalnością Spółki w ramach obszaru Sprzedaż i Marketing.

Ostateczna lista składników majątkowych sprzedawanych przez Spółkę w ramach Transakcji oraz umów przejmowanych przez H może być pomiędzy stronami doprecyzowywana w ramach uzgodnień, jednak zaliczać się do nich będą w szczególności następujące wybrane elementy funkcjonujące w ramach Spółki:

Ponadto, w wyniku Transakcji na H zostaną przeniesione niektóre prawa i obowiązki Spółki ściśle związane z Nieruchomościami, w szczególności:

* prawa z tytułu rękojmi oraz gwarancje jakości i zabezpieczenia (jeżeli w dacie sprzedaży będą w posiadaniu Spółki) wynikające z umów budowlanych,

* prawa własności intelektualnej ściśle związane z Nieruchomościami, w tym do projektów architektoniczno-budowlanych,

* ewentualne prawa i obowiązki z decyzji i pozwoleń administracyjnych ściśle związanych z Nieruchomościami, które w świetle obowiązujących przepisów podlegają przeniesieniu na inny podmiot,

* dokumentacja związana z Nieruchomościami tj. w szczególności dokumenty prawne dotyczące Nieruchomości, oryginały pozwoleń i decyzji administracyjnych, dokumentacja techniczna oraz projektowa i powykonawcza (w szczególności projekty budowlane),

* określone ruchomości związane z Nieruchomościami służące jej odpowiedniemu funkcjonowaniu.

W odniesieniu do niektórych umów związanych z działalnością Zakładów, w zależności od preferencji Spółki i rezultatu prowadzonych uzgodnień, prawa i obowiązki wynikające z tych umów mogą zostać przejęte przez H w całości lub w części.

W związku z planowaną Transakcją może dojść również do tzw. przejścia zakładu pracy (przejście wybranych pracowników Spółki do H), zgodnie z art. 23¹ Kodeksu pracy. W szczególności, taki transfer może objąć pracowników zakładów produkcyjnych, zatrudnionych na podstawie umów o pracę, np. pracowników linii produkcyjnej, pracowników działu kontroli jakości. Przedmiotowy transfer nie będzie jednak dotyczył pracowników zatrudnionych, którzy wykonują funkcje w zakresie sprzedaży betonu komórkowego (tekst jedn.: zatrudnieni w ramach obszaru Sprzedaż i Marketing handlowcy i pracownicy BOK) oraz pracowników wykonujących usługi pomocnicze w zakresie administracyjnym i finansowym (m.in. kilku osób zatrudnionych na stanowiskach księgowych, kontrolerskich i sekretarskich).

Transakcja nie będzie dotyczyła następujących elementów, istniejących na moment Transakcji:

Po Transakcji na H będzie spoczywał obowiązek zapewnienia prawidłowego funkcjonowania nabytych Nieruchomości. W powyższym celu, zgodnie z wiedzą Spółki, H zawrze nowe umowy dotyczące zapewnienia prawidłowego funkcjonowania Nieruchomości w zakresie, w jakim uzna to za uzasadnione. Jednocześnie niewykluczone, iż część z nowo zawartych przez H umów będzie zawarta z dotychczasowymi dostawcami usług na rzecz Spółki. Może się również okazać, że w stosunku do niektórych z tych umów zamiast wskazanej powyżej konstrukcji (w której P rozwiązuje określoną umowę), H wstąpi w prawa i obowiązki Spółki. Jednakże nie jest to opcja preferowana przez strony Transakcji i jeśli będzie miała miejsce, to będzie to sytuacja wyjątkowa.

Ponadto, bezpośrednio po Transakcji planowane jest zawarcie umowy najmu powierzchni biurowej pomiędzy Spółką (najemcą) a H (wynajmującym) na potrzeby związane z powierzchnią biurową pod siedzibę Spółki oraz działalność w zakresie Sprzedaży i Marketingu.

Spółka jest świadoma, że po dokonaniu Transakcji, planowana jest modernizacja zakładów produkcyjnych w Redzie i Żelisławicach w celu utrzymania ich zdolności produkcyjnych, a także planowane jest poniesienie nakładów inwestycyjnych w celu wykorzystania części składników majątkowych pochodzących z zakładów produkcyjnych w działalności produkcyjnej H.

Nie można wykluczyć, że Transakcja będzie dokonana, z prawnego punktu widzenia, na podstawie umowy sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa lub sprzedaży przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu Cywilnego i przeniesienia praw i obowiązków z tytułu niektórych umów związanych z działalnością zakładów produkcyjnych w Redzie i Żelisławicach zawartych przez Spółkę. P i H są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni i będą zarejestrowanymi podatnikami VAT czynnymi w momencie zawarcia Transakcji.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

Czy prawidłowe jest stanowisko Spółki, zgodnie z którym przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja nie będzie podlegała na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT wyłączeniu spod zastosowania przepisów ustawy o VAT, a w konsekwencji Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT zgodnie z zasadami wynikającymi z ustawy o VAT z zastosowaniem zasad opodatkowania właściwych dla poszczególnych składników majątkowych wchodzących w skład Transakcji.

Zdaniem Wnioskodawcy, przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja nie będzie podlegała na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT wyłączeniu spod zastosowania przepisów ustawy o VAT, a w konsekwencji Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT zgodnie z zasadami wynikającymi z ustawy o VAT z zastosowaniem zasad opodatkowania właściwych dła poszczególnych składników majątkowych wchodzących w skład Transakcji.

1.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, z zakresu obowiązywania ustawy o VAT wyłączone są transakcje zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Przedmiotowy przepis oznacza, iż w przypadku, gdy przedmiotem danej transakcji jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie będzie ona podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT. A contrario - transakcje, których nie można zidentyfikować jako sprzedaży: przedsiębiorstwa albo zorganizowanej części przedsiębiorstwa, nie są objęte hipotezą powyższego przepisu i tym samym nie ma podstaw do uznania, iż podlegają one wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Mając na uwadze powyższe, w ocenie Spółki, przedmiot planowanej Transakcji nie powinien być zidentyfikowany jako sprzedaż przedsiębiorstwa albo zorganizowanej części przedsiębiorstwa dla celów VAT. Należy bowiem w pierwszej kolejności zauważyć, iż przedmiotem planowanej Transakcji będą składniki majątkowe przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego, obejmujące w szczególności następujące wybrane elementy funkcjonujące w ramach Spółki:

Ponadto, w wyniku Transakcji na H zostaną przeniesione niektóre prawa i obowiązki Spółki ściśle związane z Nieruchomościami, w szczególności:

* prawa z tytułu rękojmi oraz gwarancje jakości i zabezpieczenia (jeżeli w dacie sprzedaży będą w posiadaniu Spółki) wynikające z umów budowlanych, prawa własności intelektualnej ściśle związane z Nieruchomościami, w tym do projektów architektoniczno-budowlanych,

* ewentualne prawa i obowiązki z decyzji i pozwoleń administracyjnych ściśle związanych z Nieruchomościami, które w świetle obowiązujących przepisów podlegają przeniesieniu na inny podmiot,

* dokumentacja związana z Nieruchomościami tj. w szczególności dokumenty prawne dotyczące Nieruchomości, oryginały pozwoleń i decyzji administracyjnych, dokumentacja techniczna oraz projektowa i powykonawcza (w szczególności projekty budowlane),

* określone ruchomości związane z Nieruchomościami służące jej odpowiedniemu funkcjonowaniu.

2

Spółka pragnie podkreślić, iż wskazany powyżej i przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego przedmiot Transakcji: (a) nie posiada cech właściwych dla przedsiębiorstwa, ani też (b) nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT.

Ad a).

Należy bowiem podkreślić, iż w przedstawionej w opisie zdarzenia przyszłego sytuacji, planowana Transakcja nie obejmie całej dotychczasowej działalności Spółki a jedynie jej część (związaną z działalnością Spółki w ramach obszaru Operacje) - działalność Spółki w ramach obszaru Sprzedaż i Marketing nie będzie przedmiotem planowanej Transakcji. W szczególności, planowana Transakcja nie obejmie:

W świetle powyższego, nie powinno ulegać wątpliwości, że przedmiot Transakcji nie stanowi przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Przedstawione powyżej stanowisko Spółki znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych, w tym m.in.:

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z dnia 2 lutego 2015 r. (nr IBPP3/443-1288/14/KG), w której wskazano, że: "(...) Przedstawiając opis sprawy Wnioskodawca poinformował, że przedmiotem sprzedaży był pawilon handlowy, prawo dzierżawy gruntu, urządzenia przedsiębiorstwa (3 szt. lady handlowej, 2 szt. lady chłodniczej, 1 szt. klimatyzacji). Towar będący na stanie u sprzedającego został sprzedany innej osobie. Wnioskodawca nie kupił oznaczenia przedsiębiorstwa, ani znaku firmowego, wierzytelności, praw, koncesji, licencji, zezwoleń, nie otrzymał ksiąg ani dokumentów związanych z działalnością gospodarczą. Nabyty pawilon został wynajęty, a Wnioskodawca nie kontynuuje prowadzonej przez sprzedającego działalności gospodarczej w jego zakresie. Zatem wyłączenie ww. transakcji z opodatkowania podatkiem VAT - na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy - w analizowanej sprawie nie ma miejsca. (...) Odnosząc zatem przedstawiony stan prawny do opisanego stanu faktycznego należy stwierdzić, że przedmiotem sprzedaży były składniki majątku przedsiębiorstwa, a nie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny, ani też zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 2 pkt 27e ustawy.",

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia 17 października 2011 r. (nr ILPP2/443-1086/11-2/AD), w której podkreślono, że: "(...) transakcja nie obejmowała takich elementów jak własności gruntu i budynków, w których dotychczas prowadzono działalność, części aktywów wykorzystywanych w działalności gospodarczej takich jak gotówka, czy też należności VAT. Ponadto, na podstawie umowy sprzedaży nie doszło również do przeniesienia zobowiązań o charakterze publicznoprawnym podatkowym. U Wnioskodawcy pozostały również wszelkie pojazdy użytkowane na podstawie umów leasingu. Zainteresowany nie dokonał również zbycia ksiąg handlowych, ani żadnych innych dokumentów związanych z prowadzonym przedsiębiorstwem oraz zachował niektóre rachunki bankowe. Biorąc powyższe pod uwagę należy stwierdzić, że transakcja będąca przedmiotem zapytania nie obejmowała "przedsiębiorstwa" w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego.",

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 2 lutego 2011 r. (nr IPPP1-443-1330/10-2/MP), w której Organ podkreślił, że: "(...) Duża część składników majątkowych wskazanych jako niezbędne z punktu widzenia definicji przedsiębiorstwa nie zostanie jednak przeniesiona na Wnioskodawcę. Przy Sprzedającym pozostaną m.in. wierzytelności, środki na rachunkach bankowych, dokumentacja i księgi handlowe, niektóre oprogramowania, koncesje, licencje, zezwolenia, tajemnice przedsiębiorstwa, niektóre środki ruchome, bazy danych osób fizycznych. W celu utrzymania działalności gospodarczej w zakresie realizowanym przez zbywcę, Wnioskodawca będzie zobligowany do zainstalowania nowych systemów oprogramowania dotyczących zarządzania sprzedażą detaliczną paliw oraz kontroli stanu paliwa. Będzie również zobowiązany we własnym zakresie zapewnić obsługę w zakresie: utrzymania stacji paliw, budowli i instalacji położonych na nieruchomościach, transportu i dostaw paliwa, obsługi technicznej stacji paliw przy wykorzystaniu własnego know-how i tajemnic przedsiębiorstwa w zakresie prowadzenia stacji paliw. (...) Z funkcjonalnego punktu widzenia, masa majątkowa która ma być przedmiotem nabycia nie posiada potencjalnej zdolności do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy (w ramach sprzedaży nie dojdzie m.in. do przeniesienia na Wnioskodawcę praw Sprzedającego z tytułu szeregu umów np. związanych z obsługą techniczną i logistyczną stacji benzynowych, transportu paliwa do stacji paliw, utrzymania i naprawy budowli instalacji i wyposażenia, obsługi wpływów gotówkowych i innych). (...) Brak jest również danych wskazujących na odpowiednie wyodrębnienie finansowe. Jak wskazano we wniosku, zbywana masa majątkowa nie będzie zawierała ksiąg handlowych i całej dokumentacji przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę T. (...) Opisana transakcja stanowić będzie dostawę poszczególnych składników majątku, podlegających opodatkowaniu na zasadach przewidzianych dla dostawy tych składników. W niniejszej sprawie nie znajdzie zatem zastosowania wyłączenie z opodatkowania wynikające z art. 6 pkt 1 ww. ustawy;

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 16 fipca 2010 r. (nr IPPP1/443-536/10-2/PR), w której podniesiono, że: "(...) sprzedaż przedsiębiorstwa (wyłączona z VAT) ma miejsce jedynie wtedy, gdy wszystkie wymienione w art. 55 (1) k.c. elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy. Jeżeli jakiekolwiek istotne składniki tworzące przedsiębiorstwo nie zostaną zbyte, sprzedaży takiej nie należy postrzegać jako zbycia przedsiębiorstwa;

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 13 listopada 2008 r. (nr IPPP1/443-1637/08-03/MPe), w której organ zajął stanowisko, iż: "(...) skoro Wnioskodawca nie zamierza przenieść wszystkich elementów, które zgodnie z przepisami Kodeksu Cywilnego stanowią przedsiębiorstwo gdyż przedmiotowa transakcja dotyczy wyłącznie określonej liczby składników majątkowych niezdolnych do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej, powyższa czynność będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT;

* w interpretacji Naczelnika Drugiego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie z dnia 15 grudnia 2006 r. (nr 1472/SPC/436-39/06/PK), w której organ stwierdził, iż: "(...) jak wynika z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego przedmiotowa transakcja nie obejmuje m.in. nazwy przedsiębiorstwa. Skoro więc w przepisie art. 55 (1) Kodeksu cywilnego wskazano ten element jako niezbędny element przedsiębiorstwa to przedmiotowa transakcja nie jest sprzedażą przedsiębiorstwa w rozumieniu Kodeksu cywilnego a tym samym nie jest sprzedażą przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług"

Ad b).

Zdaniem Spółki, przedmiot Transakcji nie będzie stanowił również zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej również: "ZCP"), zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. Zgodnie z tym przepisem, ZCP stanowi organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W świetle powyżej definicji, na gruncie ustawy o VAT, mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki, tj,:

* istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

* zespół ten będzie organizacyjnie wyodrębniony w ramach istniejącego przedsiębiorstwa,

* zespół ten będzie finansowo wyodrębniony w ramach istniejącego przedsiębiorstwa,

* składniki wchodzące w skład zespołu przeznaczone będą do realizacji określonych zadań gospodarczych,

* zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Odnosząc powyższe kryteria do sytuacji Spółki należy wskazać, iż przedmiot Transakcji nie będzie odpowiadał ww. definicji ZCP z następujących powodów:

1. Aby określone składniki mogły być uznane za ZCP powinny one stanowić na dzień sprzedaży zorganizowany zespół składników, nie zaś jakąkolwiek grupę składników należących do sprzedającego-warunek ten w przypadku planowanej przez Spółkę Transakcji nie będzie spełniony z uwagi na brak dostatecznego wyodrębnienia organizacyjnego, finansowego oraz funkcjonalnego Zakładów, na co Spółka wskazuje poniżej. Powyższe kryterium nie będzie również spełnione z uwagi na fakt, że planowana Transakcja nie będzie dotyczyła części składników powiązanych z działalnością Spółki w ramach obszaru Operacje (wyłączenia w ww. zakresie zostały przedstawione w pkt a powyżej). W szczególności, przedmiot Transakcji nie będzie obejmował środków pieniężnych Spółki, części zapasów betonu komórkowego (towarów), a także części istniejących na moment Transakcji zobowiązań Spółki - tj.m.in. zobowiązań:

2. W ocenie Spółki, Zakłady, pomimo ich wydzielenia w strukturze Spółki od strony prawnej (stanowią oddziały Spółki ujawnione w Krajowym Rejestrze Sądowym), nie spełniają kryterium wyodrębnienia organizacyjnego, ponieważ przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego podział funkcjonalny wprowadzony w Spółce po reorganizacji nie został całkowicie odzwierciedlony w jej dokumentacji korporacyjnej - przykładowo, dokumentacja korporacyjna Spółki nie odzwierciedla faktu, iż:

Dodatkowo, Zakłady nie są odrębnymi pracodawcami w rozumieniu przepisów prawa pracy, a w Spółce brak jest odrębnych regulaminów pracy, regulaminów wynagradzania oraz regulaminów Zakładowego Funduszu Świadczeń Socjalnych dla poszczególnych zakładów produkcyjnych.

3. Należy wskazać, iż Zakłady nie są również w pełni wyodrębnione pod kątem finansowym. Wynika to z następujących powodów:

c. Spółka nie posiada własnego systemu księgowego, lecz na podstawie zawartej umowy korzysta z systemu księgowego należącego do H (system N),

f. Spółka nie prowadzi osobnych rachunków bankowych dedykowanych dla konkretnego Zakładu, a wszystkie środki pieniężne są utrzymane na rachunkach bankowych wspólnych dla wszystkich obszarów funkcjonalnych Spółki.

4. W ocenie Spółki, Zakłady nie są całkowicie niezależne pod względem funkcjonalnym, w stopniu wpływającym na możliwość stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego określone zadania gospodarcze - na co wskazują m.in. następujące okoliczności:

e. Spółka jest świadoma, że po dokonaniu Transakcji, planowana jest modernizacja zakładów produkcyjnych w celu utrzymania ich zdolności produkcyjnych, a także planowane jest poniesienie nakładów inwestycyjnych w celu wykorzystania części składników majątkowych pochodzących z zakładów produkcyjnych w działalności produkcyjnej H.

W świetle powyższego, zdaniem Spółki przedmiot Transakcji nie będzie stanowił zorganizowanej części przedsiębiorstwa Spółki, ponieważ nie będzie on spełniał przesłanek definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawartej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Przedstawione powyżej stanowisko Spółki znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych, w tym m.in.:

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 18 listopada 2013 r. (nr IPPP1/443-832/13-4/AS), zgodnie z którą: "(...) Zatem pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie może obejmować dowolnych składników wchodzących w jej skład, lecz ogół składników materialnych i niematerialnych wraz z należnościami i zobowiązaniami, związanymi z tą częścią przedsiębiorstwa. Z opisu sprawy wynika natomiast, że przedmiotem zbycia nie będzie szereg kluczowych składników wchodzących w skład wyodrębnionej części przedsiębiorstwa, mianowicie inne aktywa, zobowiązania, gotówka, należności i pracownicy. Nie można również zgodzić się z Wnioskodawcą, że sam budynek wraz z umowami najmu, przechodzącymi na nabywcę z mocy prawa na podstawie art. 678 Kodeksu cywilnego tworzy zorganizowaną część przedsiębiorstwa, gdyż nabywca nie będzie mógł przy użyciu tylko tych składników prowadzić działalności gospodarczej, bez zawarcia szeregu dodatkowych umów, dokupienia innych składników materialnych i niematerialnych, zapewnienia zaplecza personalnego itp. Zatem, o tym czy doszło do zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa decyduje pełen zakres zbywanego majątku, praw i zobowiązań, zbycie musi dotyczyć zorganizowanej części przedsiębiorstwa jako całości, a nie tylko niektórych jej składników, nawet o znacznej wartości.";

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia 1 sierpnia 2013 r. (nr ILPB3/423-210/13-2/EK), zgodnie z którą: "(...) Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy).";

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 14 lutego 2013 r. (nr IPPP2/443-1125/12-5/RR), zgodnie z którą: "(...) Analiza przedstawionego zdarzenia przyszłego wskazuje, że składniki majątkowe będące przedmiotem transakcji nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czy też przedsiębiorstwa w myśl wskazanych wyżej przepisów prawa, gdyż nie sposób bez ich uzupełnienia prowadzić w nich działalność gospodarczą."

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 18 czerwca 2012 r. (nr ITPP2/443-499/12/EK), w której organ stwierdził, że:" (...) skoro - jak wskazano w treści wniosku - z przedmiotowej sprzedaży zostaną wyłączone takie składniki majątkowe: jak środki pieniężne zgromadzone w kasie i na rachunkach oraz zobowiązania, a nabywca nie przejmie pracowników zbywanych oddziałów, to sprzedawany zespół składników majątkowych nie będzie stanowił zorganizowanej części przedsiębiorstwa, określonej w art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług. W konsekwencji powyższego, w niniejszej sprawie nie znajdzie zastosowania wyłączenie z opodatkowania przewidziane w art. 6 pkt 1 ustawy;

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 27 kwietnia 2012 r. (nr IPPP1/443-123/12-3/JL), zgodniez którą: "(...) Wyłączenie należności i zobowiązań z masy majątkowej przedsiębiorstwa będącej przedmiotem sprzedaży, powoduje pozbawienie wydzielonego kompleksu majątkowego cechy zorganizowanej części przedsiębiorstwa.";

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 10 czerwca 2011 r. (nr IPPP2/443-318/11-4/KG), zgodnie z którą: "(...) Brak środków pieniężnych nie pozwala na spełnienie wymogów, zgodnie z którymi nabywający zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest w stanie w oparciu o pozyskane składniki majątku kontynuować prowadzenie działalności gospodarczej";

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 20 kwietnia 2011 r. (nr IPPP1-443-142/11-4/JL), w której organ podkreślił, że: "(...) Zakres sprzedawanej masy majątkowej (wyłączenie ze sprzedaży części zobowiązań oraz nieruchomości) nie wskazuje zatem na umożliwienie nabywcy podjęcia działalności gospodarczej tylko w oparciu o nabyte składniki. Zespół składników majątkowych przedsiębiorstwa Wnioskodawcy pozbawiony części zobowiązań oraz budynków, w których wykonywana jest działalność produkcyjno-handlowa nie posiada zdolności funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo i nie spełnia definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT;

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 16 marca 2011 r. (nr IPPP1-443-1295/10-2/BS), zgodnie z którą: "(...) Wyłączenie więc z przedmiotu aportu istotnych elementów zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w tym zobowiązań, powoduje, że czynność tę należy uznać za zbycie sumy składników majątkowych i niemajątkowych, a nie zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy. W sytuacji wnioskodawcy wykluczenie zobowiązań ze zbywanego majątku, łamie zasadę przeniesienia agregatu składników należącego do jednego podmiotu na inny podmiot.";

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 25 stycznia 2011 r. (nr IPPP3/443-1087/10-3/KT), w której organ potwierdził m.in., że dla oceny zastosowania art. 6 ustawy o VAT: "(...) Doniosłe znaczenie ma również fakt, iż w związku z przedmiotową transakcją nie dojdzie do przejęcia przez Wnioskodawcę ksiąg rachunkowych Zbywcy oraz innych dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej, jak również praw i obowiązków wynikających z kluczowych umów o świadczenie usług serwisowych i innych czynności związanych z bieżącą obsługą Nieruchomości i Budynku (w tym umowy o zarządzanie nieruchomością, ochronę, obsługę techniczną, sprzątanie, wywóz nieczystości, itd.).";

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia 30 lipca 2010 r. (nr ILPP1/443-461/10-4/HW), według której: "(...) Z opisu sprawy wynika, że z przedmiotu sprzedaży zostały wyłączone: zobowiązania związane z działalnością realizowaną dotychczas przez Sprzedającego. Wyłączenie tych składników z transakcji powoduje, iż będący przedmiotem sprzedaży zespół składników majątkowych nie posiada potencjalnej zdolności do niezależnego działania gospodarczego, jako samodzielnego podmiotu gospodarczego. Wobec powyższego należy stwierdzić, że przepis art. 6 pkt 1 ustawy, nie będzie miał zastosowania w sprawie będącej przedmiotem wniosku. Przepis ten bowiem jak wyżej wskazano, odnosi się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Natomiast, fakt wydzielenia z przedmiotu sprzedaży wierzytelności, umowy licencyjnej, zobowiązań stanowi istotny element opisanego we wniosku stanu faktycznego niepozwalający uznać, iż przedmiotem transakcji było przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ k.c. lub zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, lecz składniki majątku przedsiębiorstwa, podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na zasadach ogólnych, tj. według właściwych stawek podatkowych lub z zastosowaniem zwolnienia, o ile takie będzie wynikało z przepisów."

* w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 31 maja 2010 r. (nr IPPB5/423-124/10-4/MB), zgodnie z którą: "(...) Należy stwierdzić, iż wyłączenie z masy majątkowej będącej częścią przedsiębiorstwa Wnioskodawcy - zobowiązań powoduje pozbawienie wydzielonego kompleksu majątkowego cechy zorganizowanej części przedsiębiorstwa. (...) Zdaniem organu konsekwencją finansowego wyodrębnienia majątku mającego stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest konieczne przypisanie do tego majątku również wszelkich zobowiązań związanych ze składnikami tego majątku. Zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest zatem możliwe tylko w przypadku, gdy na nabywcę zostaną przeniesione wszystkie zobowiązania wcześniej jej przypisane. W sytuacji wnioskodawcy wykluczenie części zobowiązań ze zbywanego majątku, łamie zasadę przeniesienia agregatu składników należącego do jednego podmiotu na inny podmiot."

3.

Mając na uwadze całość dotychczasowej argumentacji Spółki, należy wskazać, że przedmiot Transakcji nie posiada cech właściwych dla przedsiębiorstwa, ani też nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT. Tym samym, Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W konsekwencji, dla celów ustawy o VAT przedmiotem planowanej Transakcji będą poszczególne składniki majątkowe, a Spółka będzie miała obowiązek zastosować zasady opodatkowania VAT właściwe dla poszczególnych składników majątkowych wchodzących w skład Transakcji - w zależności od konkretnego przedmiotu Transakcji (składnika majątkowego), zastosowanie może mieć opodatkowanie podatkiem VAT według odpowiednich stawek podatku VAT, albo ewentualnie zastosowanie zwolnienia z VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Jednocześnie należy wskazać, że w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2012 r. poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.