IPPP1-443-854/08-5/RK

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770), Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 17 kwietnia 2008 r. (data wpływu 5 maja 2008 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie prawa do odliczenia podatku VAT zawartego w fakturze otrzymanej od dewelopera z tyt. sprzedaży lokali mieszkalnych oraz stanowisk parkingowych - jest nieprawidłowe.

W dniu 5 maja 2008 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego, w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie prawa do odliczenia podatku VAT zawartego w fakturze otrzymanej od dewelopera z tyt. sprzedaży lokali mieszkalnych oraz stanowisk parkingowych.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Sp. z o.o. (dalej: "Spółka" lub "Zleceniobiorca") zamierza zawrzeć z kontrahentem (dalej: "Zleceniodawca") umowę zlecenia w zakresie powierniczego nabycia nieruchomości. Zgodnie z postanowieniami umowy zlecenia, Spółka zobowiąże się do nabycia na rzecz Zleceniodawcy nowych lokali mieszkalnych.

W celu realizacji umowy Spółka nabędzie od dewelopera lokale mieszkalne oraz stanowiska garażowe. Powyższa transakcja zostanie odzwierciedlona w fakturze wystawionej przez dewelopera na Spółkę w następujący sposób:

Spółka dokona zapłaty za przedmiotowe nieruchomości środkami przekazanymi przez Zleceniodawcę na rzecz Spółki. Środki te zostaną przekazane przez Zleceniodawcę na rzecz Spółki w formie 100% zaliczki na poczet wydatków związanych z realizacją przez Spółkę zlecenia w zakresie nabycia lokali mieszkalnych oraz stanowisk garażowych. Obowiązek uiszczenia takiej zaliczki wynika z treści art. 733 kodeksu cywilnego. Kwota zaliczki (według przytoczonego przykładu, zostanie wpłacona przez Zleceniodawcę na podstawie instrukcji Zleceniobiorcy, na konto Kancelarii Notarialnej (tytułem zabezpieczenia zapłaty ceny sprzedaży, do złożenia którego Spółka byłaby zobowiązana) obsługującej transakcję sprzedaży przedmiotowych lokali mieszkalnych i stanowisk garażowych (dokonywanej przez dewelopera na rzecz Spółki) lub na konto Spółki.

Oprócz powyższych wydatków (objętych zaliczką) Spółka poniesie szereg innych wydatków związanych z wykonaniem umowy zlecenia. Co do zasady wydatki te są opodatkowane 22% stawką VAT. Istnieją jednak wydatki, które nie podlegają opodatkowaniu VAT lub są z tego podatku zwolnione (jak np. opłaty skarbowe oraz sądowe od składanych przez Spółkę dokumentów w związku z wykonaniem zlecenia). Wydatki te zostaną przez Spółkę zafakturowane na Zleceniodawcę wraz z wynagrodzeniem należnym Spółce z tytułu wykonania zlecenia, przy czym poszczególne ich kategorie stanowić będą odrębne pozycje na fakturze. Przedmiotowe lokale mieszkalne zostaną nabyte przez Spółkę od dewelopera na rynku pierwotnym. W ramach umowy zlecenia Spółka przeniesie własność przedmiotowych lokali mieszkalnych na rzecz Zleceniodawcy bez dokonywania jakichkolwiek prac w tych lokalach.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy Spółka ma prawo odliczyć VAT zawarty w fakturze otrzymanej od dewelopera z tytułu sprzedaży lokali mieszkalnych oraz stanowisk parkingowych na zasadach ogólnych tj. w miesiącu otrzymania faktury lub w miesiącu następnym.

Zdaniem Wnioskodawcy, Spółka ma prawo odliczyć VAT zawarty w fakturach otrzymanych od dewelopera na zasadach ogólnych tj. w miesiącu otrzymania faktury, zgodnie z art. 86 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.) - zwanej dalej ustawą o VAT.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, w zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124 ustawy. Jak wynika z powyższego przepisu, prawo do odliczenia podatku naliczonego przysługuje, o ile jest on związany z transakcjami opodatkowanymi podatnika i jednocześnie, jeżeli nie zachodzą przesłanki wyłączające prawo do odliczenia sformułowane na podstawie przepisów szczególnych. W omawianej sytuacji, podatek zawarty w fakturach otrzymanych od dewelopera jest związany nie tylko z opodatkowanym VAT świadczeniem usług zlecenia na rzecz zleceniodawcy, ale przede wszystkim z opodatkowaną dostawą na rzecz zleceniodawcy przedmiotu zlecenia tj. lokali mieszkalnych i użytkowych. Ponieważ jednocześnie, w ocenie Spółki, nie zachodzą przesłanki wyłączające prawo do odliczenia, Spółka ma prawo obniżyć podatek należny o VAT naliczony wynikający z faktur otrzymanych od dewelopera w rozliczeniu za miesiąc otrzymania tej faktury lub w rozliczeniu za miesiąc następny, zgodnie z art. 86 ust. 10 i 11 ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.) - zwanej dalej ustawą, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

W świetle ww. ogólnej zasady odliczania podatku wynika, że w zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Zdarzeniem uprawniającym do obniżenia podatku należnego - co wprost wynika z art. 86 ust. 10 ustawy - jest, zazwyczaj otrzymanie faktury lub dokumentu celnego.

Z przedstawionego zdarzenia przyszłego wynika, iż Spółka będzie dokonywała nabycia i dostawy lokali mieszkalnych oraz miejsc postojowych.

Transakcja nabycia lokali mieszkalnych od dewelopera, będzie stanowić dostawę części obiektów budownictwa mieszkaniowego. Poprzez ustanowienie aktem notarialnym odrębnej własności lokali i ich sprzedaż przez dewelopera Wnioskodawca stanie się właścicielem i pierwszym nabywcą poszczególnych lokali. Nabycie lokali od dewelopera nastąpi w ramach wykonania przez sprzedającego czynności podlegających opodatkowaniu - dostawa lokali mieszkalnych zostanie objęta przez dewelopera stawką podatku VAT w wysokości 7%, dostawa miejsc postojowych stawką 22%.

Z uwagi na powyższe, w okolicznościach wskazanych przez Wnioskodawcę (odnośnie lokali mieszkalnych) można mówić o spełnieniu wszystkich przesłanek definicji pierwszego zasiedlenia, o których mowa w art. 2 pkt 14 ustawy, który stanowi iż przez pierwsze zasiedlenie rozumie się wydanie pierwszemu nabywcy lub pierwszemu użytkownikowi obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu. Zatem, dalsza odsprzedaż na rynku wtórnym lokali mieszkalnych, przeznaczonych wyłącznie na cele mieszkaniowe, dokonywana w ramach prowadzonej przez Spółkę działalności gospodarczej, będzie spełniać wymogi art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, który stanowi, iż zwalnia się od podatku dostawę obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyjątkiem obiektów i ich części, które mają być zasiedlone lub zamieszkane po raz pierwszy; zwolnienie nie dotyczy części budynków przeznaczonych na cele inne niż mieszkaniowe.

Z uwagi na powyższe kierując się przesłankami wynikającymi z art. 86 ust. 1 ustawy, Spółka nie będzie miała prawa do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktury zakupu lokali mieszkalnych, bowiem jak powyżej wskazano dostawa tych lokali korzysta ze zwolnienia od podatku, tak więc zakupiony towar nie będzie wykorzystywany do wykonywania czynności opodatkowanych.

Natomiast Spółka będzie miała prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktury dokumentującej nabycie stanowisk postojowych, bowiem, ani ustawa, ani też przepisy wykonawcze do ustawy nie przewidują dla dostawy tych towarów zwolnienia z podatku, zatem zakupiony towar będzie wykorzystany do wykonywania czynności opodatkowanych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.