IPPP1/443-680/13-2/EK - Podatek od towarów i usług w zakresie opodatkowania przekazania w toku postępowania likwidacyjnego majątku spółki.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 12 lipca 2013 r. (data wpływu 12 lipca 2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania przekazania w toku postępowania likwidacyjnego majątku spółki - jest prawidłowe.

W dniu 12 lipca 2013 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania przekazania w toku postępowania likwidacyjnego majątku spółki.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w likwidacji (dalej: Spółka lub Wnioskodawca) prowadzi na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej działalność gospodarczą polegającą między innymi na wynajmie i zarządzaniu nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi, kupnie i sprzedaży nieruchomości na własny rachunek oraz pośrednictwie w obrocie nieruchomościami.

Spółka jest użytkownikiem wieczystym gruntu zabudowanego usytuowanego w W. składającego się z działek... i... o łącznej powierzchni 2.855 m² w obrębie..., dla których księgę wieczystą prowadzi Sąd Rejonowy, a także właścicielem budynku biurowego z powierzchnią biurowo-handlową znajdującego się na tym gruncie (dalej łącznie: Nieruchomość). Spółka nie posiada innych nieruchomości, ani nie jest właścicielem udziałów w innych polskich lub zagranicznych spółkach kapitałowych.

W ramach reorganizacji grupy planowana jest likwidacja Spółki. W wyniku likwidacji Spółki, majątek likwidacyjny w postaci przedsiębiorstwa zostanie przekazany jej udziałowcowi. Przekazanie majątku likwidacyjnego Spółki ma nastąpić w oparciu o odpowiednią uchwałę walnego zgromadzenia wspólników, z zachowaniem przewidzianej w Kodeksie spółek handlowych procedury likwidacyjnej.

W skład majątku likwidacyjnego, który otrzyma udziałowiec będą wchodzić w szczególności, o ile będą istnieć na dzień przeniesienia majątku:

* prawo własności budynku biurowego,

* prawo wieczystego użytkowania gruntu,

* przynależności oraz części składowe budynku biurowego (m.in. kamery, systemy alarmowe, systemy kontroli dostępu, windy, oświetlenie terenu, instalacje wodnokanalizacyjne, instalacja wentylacji i klimatyzacji, instalacje grzewcze, system DSO, meble, stacja transformatorowa, rozdzielnie oraz instalacje elektryczne),

* tajemnice związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa,

* następujące prawa majątkowe związane z Nieruchomością:

* prawa autorskie oraz prawa zależne odnoszące się do projektu architektonicznego, koncepcyjnego i budowlanego i dokumentacji związanej z tymi projektami,

* prawa wynikające z ustawowej rękojmi za wady, a także prawa z dodatkowych gwarancji jakości wykonania poszczególnych elementów Nieruchomości, udzielone przez wykonawców poszczególnych elementów prac,

* znak towarowy "M.",

* wierzytelności i prawa Spółki wynikające z będących w mocy w momencie likwidacji:

* umów związanych i obsługą administracyjną (np. obsługą księgową prawną prawno podatkową),

* umów z dostawcami mediów,

* umów serwisowych związanych z utrzymaniem Nieruchomości (dot. m.in. usług sprzątania, ochrony antywłamaniowej i przeciwpożarowej, konserwacji i napraw, odśnieżania, dezynsekcji, deratyzacji, utrzymania zieleni w obrębie Nieruchomości, wywozu śmieci, usług monitoringu),

* wszelkich wierzytelności i praw majątkowych niewymienionych powyżej jako związanych z Nieruchomością.

* umów archiwizacji dokumentów,

* umów ubezpieczenia,

* księgi handlowe wraz z dokumentacją księgową,

* środki pieniężne,

* dokumenty związane z prowadzoną przez Spółkę działalnością gospodarczą, w tym m.in. umowy najmu wraz z aneksami, protokoły przekazania, oryginały gwarancji bankowych i innych zabezpieczeń od najemców, specyfikacje techniczne, szkice,

* wszelkie wierzytelności i prawa majątkowe niewymienione powyżej jako związane z Nieruchomością.

Jednocześnie należy podkreślić, iż intencją restrukturyzacji będącej przedmiotem niniejszego wniosku jest przeniesienie majątku ze Spółki na udziałowca bez uprzedniego spieniężenia tego majątku. W związku z powyższym, kluczowe elementy majątku wykorzystywanego przez Spółkę do prowadzenia działalności gospodarczej w dotychczasowym kształcie nie zostaną upłynnione, lecz zostaną przekazane jedynemu udziałowcowi w trakcie procedury likwidacyjnej w ich dotychczasowym kształcie.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Spółka stoi na stanowisku, że materialne i niematerialne składniki jej majątku opisane w zdarzeniu przyszłym, które umożliwiają Spółce prowadzenie działalności gospodarczej polegającej m.in. na wynajmie i zarządzaniu oraz kupnie i sprzedaży nieruchomości na własny rachunek będą stanowiły w momencie przekazania jedynemu udziałowcowi przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy oVAT.

W opinii Spółki otrzymane przez udziałowca elementy ze względu na ich organizacyjne, funkcjonalne i gospodarcze powiązania stanowią zespół składników niematerialnych i materialnych umożliwiających prowadzenie działalności gospodarczej, dlatego też powinny być klasyfikowane jako przedsiębiorstwo.

W związku z powyższym, w opinii Spółki, wydanie majątku likwidacyjnego w formie przedsiębiorstwa na rzecz jedynego udziałowca stanowi czynność niepodlegającą ustawie o VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

UZASADNIENIE stanowiska podatnika

Transakcja zbycia przedsiębiorstwa została expressis verbis wyłączona z zakresu obowiązywania przepisów ustawy o VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. W związku z tym przekazanie majątku likwidacyjnego w formie przedsiębiorstwa, jako transakcja stanowiąca zbycie tego przedsiębiorstwa, nie będzie ani opodatkowane podatkiem VAT, ani też zwolnione z VAT.

Ustawa o VAT posługuje się wprawdzie pojęciem "przedsiębiorstwa", jednakże ani jej przepisy, ani przepisy wykonawcze wydane do tej ustawy nie definiują samego pojęcia "przedsiębiorstwo". Odniesienie do definicji tego pojęcia w prawie podatkowym można odnaleźć w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych (ustawa z dnia 15 lutego 1992 r. - o podatku dochodowym od osób prawnych, tekst jedn.: z 2011 r., Dz. U. Nr 74, poz. 397 z późn. zm., dalej: ustawa o p.d.o.p.). W art. 4a pkt 3 ustawy o p.d.o.p. wskazano wyraźnie, iż przedsiębiorstwo oznacza przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego (ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny, Dz. U. z dnia 18 maja 1964 r., z późn. zm., dalej: k.c.). W związku z tym, celem ustalenia znaczenia pojęcia "przedsiębiorstwa", należy posiłkować się odpowiednio przepisami prawa cywilnego.

Zgodnie z art. 55 (1) k.c. - "przedsiębiorstwo" jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

Zdaniem Spółki, biorąc pod uwagę brzmienie cytowanego przepisu k.c., w sytuacji gdy wszystkie wymienione w art. 55 (1) k.c. elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym na dzień przeniesienia majątku Spółki na jej udziałowca), stanowiące zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych zostaną przekazane w ramach planowanej uchwały nabywcy, należy mówić o zbyciu przedsiębiorstwa, co potwierdzają niżej przytoczone argumenty.

Po pierwsze, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, Spółka planuje przekazanie majątku likwidacyjnego w postaci materialnych, jak też niematerialnych elementów dotychczas istniejącego przedsiębiorstwa. W opisywanym zdarzeniu przyszłym na udziałowca w ramach przekazania dywidendy likwidacyjnej, poza samym budynkiem zostanie przeniesione także wyposażenie budynku służące do prowadzenia działalności gospodarczej przez Spółkę oraz inne wyżej opisane składniki majątku Spółki. Co więcej, w związku ze zbyciem całokształtu elementów składających się na przedsiębiorstwo na nabywcę przedsiębiorstwa przejdą prawa i obowiązki, których źródłem są stosunki umowne składające się na elementy tego przedsiębiorstwa.

Po drugie, udziałowiec przejmie całokształt elementów przedsiębiorstwa należącego do tej pory do Spółki, co umożliwi mu prowadzenie działalności gospodarczej polegającej m.in. na wynajmie budynku biurowego na własny rachunek tym samym najemcom. Oznacza to, że przeniesienie wszystkich elementów umożliwiających funkcjonowanie masy majątkowej jako przedsiębiorstwa w dotychczasowym kształcie powinno być klasyfikowane jako transakcja zbycia przedsiębiorstwa.

Argumentację tę potwierdza jednolita praktyka organów skarbowych, wyrażona m.in. w następujących interpretacjach indywidualnych:

* interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 29 marca 2013 r. (IPPP2/443-154/13-2/MM),

* interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 25 września 2012 r. (IPPP3/443-687/12-3/JK),

* interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 31 sierpnia 2012 r.

* (IPPP1/443-587/12-3/IGo),

* - interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 13 marca 2012 r.

* (IPPP2/443-1 380/11-2/JW),

* -. interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 2 kwietnia 2010 r. (IPPP1 -443-18/10-2/BS).

Po trzecie należy także podkreślić, że nie każde działające w przestrzeni gospodarczej przedsiębiorstwo musi składać się ze wszystkich elementów, które zostały wymienione przez ustawodawcę w katalogu otwartym zawartym w art. 55 (1) k.c. - część z tych elementów może bowiem nie istnieć w danym przedsiębiorstwie. Zatem fakt nie przeniesienia na udziałowca, przykładowo licencji czy koncesji w przypadku braku tych składników w majątku Spółki, nie oznacza, że nie dochodzi do przeniesienia przedsiębiorstwa.

Po czwarte, w literaturze przedmiotu, orzecznictwie (por. m.in. wyrok NSA z dnia 6 lipca 2011 r. sygn. I FSK 950/10 oddalający skargę kasacyjną na wyrok WSA we Wrocławiu z dnia 18 lutego 2010 r., sygn. I SA/Wr 268/09, wyrok NSA z dnia 26 stycznia 2011 r., sygn. I FSK 162/10), jak też w praktyce organów podatkowych (por. m.in. interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 2 kwietnia 2010 r., IPPPI-443-18/10-2/BS) funkcjonuje pogląd, zgodnie z którym do zbycia przedsiębiorstwa dochodzi niezależnie od faktu, czy przekazanie wspomnianych składników następuje w formie jednorazowej czynności, czy też stopniowo, gdyż istotny jest przede wszystkim cel oraz efekt końcowy czynności dokonanych przez strony transakcji. W omawianym przypadku zasadniczym celem jest przeniesienie wszystkich składników majątkowych wchodzących w skład przedsiębiorstwa w drodze likwidacji Spółki na jej udziałowca.

Po piąte, zgodnie z orzecznictwem polskich sądów administracyjnych, aby pewien zespół składników majątkowych można było uznać za przedsiębiorstwo, musi on umożliwiać realizację określonych zadań gospodarczych. Pojęcie "przedsiębiorstwo" należy więc analizować w ujęciu funkcjonalnym. Przekazanie wyżej opisanych elementów majątku materialnego i niematerialnego Spółki niewątpliwe wypełnia powyższe przesłanki. Co więcej, zgodnie z poglądami judykatury nawet transakcję zbycia nie wszystkich elementów dotychczasowej działalności zbywcy można zaklasyfikować jako zbycie przedsiębiorstwa pod warunkiem, że przekazywany majątek umożliwia kontynuowanie dotychczasowej działalność gospodarczej zbywcy. Takie stanowisko potwierdzają m.in. następujące orzeczenia:

* wyrok NSA z dnia 15 maja 2012 r. (I FSK 1223/11) w zw. z wyrokiem WSA w Warszawie z dnia 28 kwietnia 2011 r. (sygn. III SA/Wa 1767/10),

* wyrok WSA we Wrocławiu z dnia 16 grudnia 2010 r. (sygn. SA/Wr 1297/10),

* wyrok WSA w Kielcach z dnia 13 sierpnia 2009 r. (sygn. I SA/Ke 225/09).

Do podobnej konkluzji prowadzi także lektura interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 5 lipca 2011 r. (ITPP2/443-538a/11/PS).

W świetle przytoczonych przepisów k.c., jak też przywołanych orzeczeń sądów administracyjnych oraz interpretacji indywidualnych wydanych przez organy podatkowe z upoważnienia Ministra Finansów, w opinii Wnioskodawcy niewątpliwym jest, iż w przedmiotowym zdarzeniu przyszłym przeniesienie majątku likwidacyjnego przez Spółkę na jej jedynego udziałowca należy zaklasyfikować jako przeniesienie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55 (1) k.c., a w konsekwencji również w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. W ramach planowanej transakcji Spółka przekaże bowiem na rzecz udziałowca, na mocy odpowiedniej uchwały, całokształt materialnych i niematerialnych składników majątkowych, które składają się na prowadzone przez nią przedsiębiorstwo. Podkreślenia wymaga również fakt, iż na rzecz udziałowca przekazane zostaną wszelkie istniejące elementy przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, które następnie umożliwią prowadzenie działalności gospodarczej w dotychczasowym zakresie prowadzonym przez Spółkę, a działalność ta będzie faktycznie prowadzona przez nabywcę przedsiębiorstwa.

Reasumując, w świetle przedstawionego przez Wnioskodawcę opisu zdarzenia przyszłego, należy stwierdzić, iż zespół składników majątkowych i niemajątkowych mający być przedmiotem planowanej transakcji stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu ustawy o VAT. W związku z powyższym, planowane zdarzenie polegające na przekazaniu majątku likwidacyjnego przez Spółkę jej jedynemu udziałowcowi pozostaje expressis verbis wyłączone z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT jako transakcja zbycia przedsiębiorstwa.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.