IPPB5/423-52/08-2/PS

Spółka rozważa rozpoczęcie działalności gospodarczej obejmującej m.in. finansowanie działalności innych podmiotów, w szczególności poprzez udzielanie oprocentowanych pożyczek.

Na potrzeby przyszłej działalności Spółka planuje założenie oddziału na Węgrzech ("Oddział").

Oddział będzie stanowić wyodrębnioną jednostkę organizacyjną Spółki, która nie będzie posiadała odrębnej osobowości prawnej (z prawnego punktu widzenia Oddział i Spółka będą stanowić jeden podmiot).

Oddział będzie prowadził działalność w zakresie finansowania podmiotów trzecich (w szczególności, przedmiotem działalności Oddziału będzie udzielanie oprocentowanych pożyczek), przy czym:

Środki finansowe zostaną przekazane Oddziałowi na podstawie uchwały zarządu Spółki, która to uchwała będzie przewidywać, że przekazanie środków ma charakter czasowy i środki te będą podlegać zwrotowi z Oddziału w przyszłości.

Oddział będzie wykonywał funkcje (i ponosił odpowiadające wykonywanym funkcjom koszty) związane ze swoją działalnością w szczególności Oddział będzie zasadniczo wykonywał wszelkie funkcje związane z finansowaniem innych podmiotów (np. podejmowanie decyzji w przedmiocie udzielenia oraz warunków udzielenia pożyczek, prowadzenie księgowości, zarządzanie personelem, zapewnianie obsługi technicznej). Natomiast funkcje realizowane przez Spółkę (i ponoszone przez nią odpowiednie koszty) będą ograniczone do:

Mając na względzie wskazany wyżej podział funkcji pomiędzy Spółką a Oddziałem, Oddział będzie ponosił zasadnicze ryzyko gospodarcze związane ze swoją działalnością natomiast Spółka, jako podmiot zapewniający środki Oddziałowi, będzie ponosiła ryzyko jedynie w sposób pośredni.

Ponadto, nie można wykluczyć, że w przypadku gdy działalność Oddziału nie będzie uzasadniona ekonomicznie, Spółka dokona likwidacji Oddziału, wskutek której wszelkie znajdujące się w dyspozycji Oddziału aktywa zostaną przekazane do Spółki.

Czy Oddział będzie stanowił zakład w rozumieniu polsko - węgierskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Czy wyposażenie Oddziału przez Spółkę w aktywa niezbędne do utworzenia Oddziału nie będzie prowadziło do powstanie przychodu (kosztu uzyskania przychodów) na gruncie podatku dochodowego od osób prawnych ("CIT") w Polsce.

Czy dochody Oddziału będą zwolnione z opodatkowania CIT w Polsce.

Czy dochody Oddziału zwolnione z opodatkowania CIT w Polsce wskazane w pytaniu nr 3 będą obejmować w szczególności dochody w postaci odsetek uzyskiwanych przez Oddział w związku z udzielonymi pożyczkami, dochody z tytułu prowizji pobieranych przez Oddział w związku z udzielaniem pożyczek oraz ewentualne dochody z tytułu różnic kursowych powstających w związku z udzielaniem pożyczek.

Czy w związku z wyposażeniem Oddziału przez Spółkę w środki o charakterze zwrotnym Spółka będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu w postaci odsetek.

Czy przy określaniu wielkości dochodu Oddziału, który podlega opodatkowaniu wyłącznie na Węgrzech, należy wziąć pod uwagę funkcje pełnione odpowiednio przez Oddział i przez Spółkę, a mając na uwadze charakter tych funkcji, uzasadnione ekonomicznie jest opodatkowanie pewnej części zysku wygenerowanego przez Oddział w Polsce zgodnie z metodą rozsądnej marży (koszt plus).

Czy wartość aktywów przekazanych z Oddziału do Spółki nie będzie stanowiła przychodu na gruncie CIT w Polsce zarówno w trakcie istnienia Oddziału, jak również w przypadku ewentualnej likwidacji Oddziału.

Zgodnie z art. 5 ust. 7 umowy polsko - węgierskiej "zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie albo częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa.

W myśl ust. 2 tego samego artykułu określenie "zakład" obejmuje w szczególności: miejsce zarządu, filię lub biuro.

Oddział będzie dysponował powierzchnią biurową na Węgrzech, w Oddziale będzie zatrudniony Manager Oddziału.

Poprzez Oddział Spółka będzie prowadziła działalność gospodarczą w zakresie finansowania podmiotów trzecich.

W konsekwencji, zdaniem Spółki Oddział będzie stanowił zakład w rozumieniu Umowy polsko - węgierskiej. Spółka pragnie dodać, że powyższa konkluzja jest zgodna z powszechnym stanowiskiem doktryny międzynarodowego prawa podatkowego. Mianowicie w doktrynie podkreśla się, że miejscem prowadzenia działalności gospodarczej (placówką) może być każde pomieszczenie bądź urządzenie (maszyna), wykorzystywane do prowadzenia działalności przedsiębiorstwa (Józef Banach "Polskie umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania", Warszawa 2002, str. 124, Komentarz do Modelowej Konwencji OECD, wyd. IBFD 2006, str. 86-92).

Jako że Oddział jest jedynie wyodrębnioną jednostką organizacyjną Spółki i nie posiada odrębnej od Spółki osobowości prawnej, przesunięcie majątku pomiędzy Spółką a Oddziałem jest "transakcją" w ramach jednego podmiotu (nie jest bowiem możliwe dokonanie skutecznej czynności prawnej pomiędzy Spółką a Oddziałami).

W konsekwencji należy uznać, że przekazanie przez Spółkę aktywów do Oddziału, które umożliwi temu Oddziałowi rozpoczęcie działalności, nie będzie prowadziło do powstania przychodów (kosztów uzyskania przychodów) na gruncie CIT w Polsce.

W konsekwencji, jeżeli (zgodnie ze stanowiskiem Spółki przedstawionym w punkcie 2 powyżej) Oddział będzie stanowił zakład w rozumieniu umowy polsko - węgierskiej, dochody, jakie w myśl przepisów umowy polsko - węgierskiej zostaną przypisane do Oddziału (w szczególności dochody odsetkowe z tytułu udzielanych pożyczek) będą podlegały opodatkowaniu na Węgrzech i jednocześnie będą zwolnione z opodatkowania CIT w Polsce.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 umowy polsko - węgierskiej zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. W tym ostatnim przypadku zyski mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

Z kolei w myśl art. 24 ust. 1 Umowy polsko - węgierskiej, jeżeli osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w jednym Umawiającym się Państwie uzyskuje dochód, który zgodnie z postanowieniami Umowy może być opodatkowany w drugim Umawiającym się Państwie, to Państwo pierwsze zwolni taki dochód od podatku.

Zgodnie z wcześniej cytowanym art. 7 ust. 1 umowy polsko - węgierskiej, zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa będą podlegać opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

Jak wskazano we wcześniejszej części wniosku, zdaniem Spółki, Oddział będzie stanowił zakład w rozumieniu Umowy Węgierskiej. Ponadto, działalność Oddziału stanowiącego zakład będzie obejmowała udzielanie pożyczek.

W konsekwencji, w świetle art. 7 ust. 1 umowy polsko - węgierskiej, zdaniem Spółki, do dochodów, jakie należy przypisać Oddziałowi (zakładowi) należy zaliczyć przede wszystkim dochody, jakie ten Oddział będzie uzyskiwał w postaci odsetek od udzielonych pożyczek oraz prowizji pobieranych od pożyczkobiorców w związku z dokonywaniem, przez Oddział czynności niezbędnych do uruchomienia pożyczki.

Ponadto, w przypadku powstania dochodu w postaci dodatnich różnic kursowych związanego z działalnością pożyczkową, dochód ten powinien zostać przypisany do Oddziału (zakładu) w myśl art. 7 ust. 1 umowy polsko - węgierskiej.

Oddział jest jedynie wyodrębnioną jednostką organizacyjną Spółki i nie posiada odrębnej od Spółki osobowości prawnej. Tym samym przepływy pieniężne pomiędzy Spółką a Oddziałem są przepływami w ramach jednego podmiotu.

Ponadto, nie jest możliwe dokonanie skutecznej czynności prawnej pomiędzy Spółką a Oddziałem.

W konsekwencji brak jest podstaw do uznania, że Spółka uzyskuje jakiekolwiek dochód odsetkowy z tytułu zwrotnego udostępnienia środków na rzecz Oddziału.

Jak wskazano powyżej, funkcje realizowane przez Spółkę będą ograniczone do:

Spółka uważa, że w celu wyznaczenia odpowiedniej części dochodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce, zastosowanie powinny mieć przepisy o cenach transferowych. W związku z tym, zdaniem Spółki, część dochodu podlegająca opodatkowaniu na terenie Polski powinna odpowiadać sumie:

Konsekwentnie, wyznaczenie odpowiednich części dochodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce powinno odbyć się z zastosowaniem metod wskazanych w polskich przepisach regulujących zagadnienie cen transferowych, z uwzględnieniem wskazanej w tych przepisach hierarchii ich stosowania.

Biorąc pod uwagę specyficzny charakter świadczeń realizowanych przez Spółkę, zdaniem Spółki niemożliwe będzie wykorzystanie metody porównywalnej ceny niekontrolowanej w celu ustalenia części dochodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce. W takim przypadku zastosowanie powinna mieć metoda rozsądnej marży (koszt plus).

Jako że Oddział jest jedynie wyodrębnioną jednostką organizacyjną Spółki i nie posiada odrębnej od Spółki osobowości prawnej, przesunięcie majątku pomiędzy Spółką a Oddziałem (zarówno w trakcie istnienia Oddziału, jak i w przypadku jego likwidacji) jest operacją dokonaną w ramach jednego podmiotu - nie jest bowiem możliwe dokonanie skutecznej czynności prawnej pomiędzy Spółką a Oddziałem,

W konsekwencji należy uznać, że przekazanie do Spółki aktywów z Oddziału (zarówno w tracie istnienia Oddziału, jak również w przypadku ewentualnej likwidacji) nie będzie prowadziło do powstania przychodu na gruncie CIT w Polsce.