IPPB3/423-938/09-2/PD - Możliwość opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych przychodów spółki kapitałowej z siedzibą na terytorium Cypru z tytułu wypłaty dochodów funduszu inwestycyjnego bez wykupowania certyfikatów inwestycyjnych, wykupu przez fundusz certyfikatów inwestycyjnych, likwidacji funduszu oraz odpłatnego zbycia certyfikatów inwestycyjnych wyemitowanych przez fundusz.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 10 grudnia 2009 r. (data wpływu 14 grudnia 2009 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie:

W dniu 14 grudnia 2009 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie opodatkowania u źródła przychodów Spółki z tytułu: wypłaty dochodów Funduszu, wykupu przez Fundusz certyfikatów inwestycyjnych, likwidacji Funduszu oraz odpłatnego zbycia przez Spółkę certyfikatów inwestycyjnych wyemitowanych przez Fundusz.

W przedmiotowym wniosku zostały przedstawione następujące zdarzenia przyszłe:

Wnioskodawca jest spółką kapitałową z siedzibą na Cyprze (tzw. private limited company) (dalej: "Wnioskodawca" lub "Spółka"). Spółka posiada certyfikaty inwestycyjne wyemitowane przez Fundusz Inwestycyjny Zamknięty (dalej: "Fundusz") utworzony na podstawie ustawy z dnia 27 maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych (Dz. U. Nr 146, poz. 1546 z późn. zm.; dalej: "Ustawa o Funduszach Inwestycyjnych"). Certyfikaty inwestycyjne reprezentują prawa majątkowe uczestników funduszu oraz mają charakter papierów wartościowych.

Spółka otrzyma certyfikat rezydencji wydany przez właściwe władze podatkowe na Cyprze zaświadczający, że posiada ona status rezydenta podatkowego na Cyprze w rozumieniu umowy między rządem Rzeczypospolitej Polskiej a rządem Republiki Cypru w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (Dz. U. z 1993 r. Nr 117, poz. 523 - dalej: "Konwencja").

Na podstawie art. 139 ust. 1 Ustawy o Funduszach Inwestycyjnych, Fundusz może wykupywać wyemitowane przez siebie certyfikaty. Z chwilą wykupienia przez Fundusz certyfikaty inwestycyjne podlegają umorzeniu z mocy prawa, a Fundusz niezwłocznie dokonuje wypłat na rzecz uczestnika, którego certyfikaty były przedmiotem wykupu, stosownie do art. 139 ust. 6 i 7 Ustawy o Funduszach Inwestycyjnych.

Zgodnie z art. 18 ust. 2 pkt 13 Ustawy o Funduszach Inwestycyjnych statut funduszu określa zasady wypłacania uczestnikom funduszu inwestycyjnego zamkniętego dochodów funduszu - w przypadku gdy statut funduszu przewiduje wypłacanie tych dochodów. W tym zakresie należy wskazać, iż statut Funduszu przewiduje wypłacanie na rzecz uczestników dochodów ze zbycia lokat funduszu (przychodów ze zbycia lokat pomniejszonych o koszty działania funduszu związane bezpośrednio lub pośrednio ze zbytymi lokatami zgodnie z zasadami szczegółowo określonymi w statucie Funduszu). Co istotne, wypłata dochodów Funduszu nie spowoduje umorzenia certyfikatów, a tym samym wyjścia uczestnika z Funduszu. Wypłata pozwala jedynie na redystrybucję pomiędzy uczestników Funduszu dochodów osiąganych przez Fundusz z lokat lub ich zbycia.

Mając powyższe na uwadze w przyszłości możliwe jest, że Fundusz będzie wypłacał na rzecz Spółki następujące kategorie dochodów:

Natomiast w przypadku ewentualnej likwidacji Funduszu Spółka mogłaby również otrzymać przychody z tytułu likwidacji Funduszu.

Dodatkowo Spółka może uzyskać przychody z odpłatnego zbycia (np. w drodze sprzedaży) certyfikatów na rzecz osób trzecich.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

Stanowisko Wnioskodawcy.

Uzasadnienie Wnioskodawcy

Stosowanie Konwencji

Konwencja, będąc aktem prawnym określającym zasady opodatkowania podatkiem dochodowym dochodów uzyskanych przez cypryjskich (w oryginalnej pisowni złożonego wniosku - "luksemburskich" - zmienione przez organ z uwagi na nie pozostawiającą wątpliwości pozostałą treść przedmiotowego wniosku) rezydentów podatkowych ze źródeł przychodów położonych na terytorium Polski, przewiduje w art. 1, iż określone w niej reguły opodatkowania dotyczą "osób, które mają miejsce zamieszkania lub siedzibę w jednym lub w obu Umawiających się Państwach", przy czym pojęcie "osoba", zgodnie z art. 3 ust. 1 lit. e) Konwencji, obejmuje zarówno osoby fizyczne, spółki, jak i każde inne zrzeszenie osób.

Zgodnie natomiast z art. 4 ust. 1 Konwencji określenie "osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie" oznacza każdą osobę, która zgodnie z prawem tego Państwa podlega tam opodatkowaniu z uwagi na jej miejsce zamieszkania, jej miejsce stałego pobytu, siedzibę zarządu albo inne kryterium o podobnym charakterze. Innymi słowy pojęcie osoby mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę (czyli rezydenta podatkowego) oznacza osobę podlegającą nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce lub na Cyprze.

Biorąc więc pod uwagę, że Spółka ma swoją siedzibę na Cyprze oraz uzyska certyfikat rezydencji wydany przez właściwe organy podatkowe na Cyprze, który będzie potwierdzał, iż Spółka jest cypryjskim rezydentem podatkowym w rozumieniu Konwencji, stwierdzić należy, że Konwencja ma zastosowanie do określenia sposobu opodatkowania w Polsce dochodów otrzymywanych przez Spółkę z tytułu posiadanych certyfikatów inwestycyjnych.

Pytanie nr 1

Przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych

Tytułem wstępu należy wskazać, że zgodnie z brzmieniem art. 3 ust. 1 Ustawy o Funduszach Inwestycyjnych fundusz inwestycyjny (zarówno otwarty jak i zamknięty) jest osobą prawną, której wyłącznym przedmiotem działalności jest lokowanie środków pieniężnych zebranych w drodze publicznego, a w przypadkach określonych w ustawie również niepublicznego, proponowania nabycia jednostek uczestnictwa albo certyfikatów inwestycyjnych. Wyłącznym przedmiotem działalności funduszy inwestycyjnych zamkniętych jest lokowanie zebranych środków w określone w Ustawie o Funduszach Inwestycyjnych papiery wartościowe, instrumenty rynku pieniężnego lub inne prawa majątkowe.

Zgodnie z przepisami Ustawy o Funduszach Inwestycyjnych certyfikaty inwestycyjne stanowią papiery wartościowe, imienne lub na okaziciela, emitowane przez fundusze inwestycyjne zamknięte. Należy przy tym wskazać, iż certyfikaty inwestycyjne nie stanowią udziałów lub akcji w rozumieniu kodeksu spółek handlowych, a fundusz inwestycyjny zamknięty jest kategorią prawną odrębną od spółki z ograniczoną odpowiedzialnością lub spółki akcyjnej.

W myśl art. 139 ust. 1 Ustawy o Funduszach Inwestycyjnych, Fundusz może wykupywać certyfikaty, które wyemitował. Z chwilą wykupienia przez Fundusz, certyfikaty są umarzane z mocy prawa, a Fundusz, zgodnie z przepisami ustawowymi, niezwłocznie dokonuje wypłat na rzecz uczestnika. Jednocześnie uczestnicy mają możliwość uzyskiwania dochodów samego funduszu bez wykupywania certyfikatów, jeżeli przewiduje to statut funduszu. Wskazuje na to treść art. 18 ust. 2 pkt 13 ustawy o funduszach inwestycyjnych, z której wynika, iż statut funduszu winien określać "zasady wypłacania uczestnikom funduszu inwestycyjnego zamkniętego dochodów funduszu - w przypadku gdy statut funduszu przewiduje wypłacanie tych dochodów". Dla uczestnika dochody takie, o ile statut je przewiduje, są więc niezależne od dochodów związanych z wykupem certyfikatów.

W art. 10 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm. - dalej: "u.p.d.o.p.") uregulowana została kategoria dochodu (przychodu) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Przepis ten przewiduje, że dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4a i 4b, jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału (akcji), w tym m.in. dochód z umorzenia udziałów (akcji), dochód uzyskany z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki, w celu umorzenia tych udziałów (akcji) oraz wartość majątku otrzymanego w związku z likwidacją osoby prawnej. Jednocześnie art. 12 ust. 1 pkt 4a u.p.d.o.p. przewiduje, iż dla uczestników funduszy inwestycyjnych przychodami są otrzymane dochody funduszu, w przypadku gdy statut przewiduje wypłacanie tych dochodów bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych.

Uregulowanie zawarte w art. 12 ust. 1 pkt 4a u.p.d.o.p. oraz brzmienie art. 10 ust. 1 u.p.d.o.p. (tj. fragment "z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4a") wskazuje, że ustawodawca wyłączył z kategorii dochodu (przychodu) z udziału w zyskach osób prawnych uzyskane przez uczestnika funduszu inwestycyjnego dochody tego funduszy bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych. Przepis art. 12 ust. 1 pkt 4a u.p.d.o.p. jest bowiem przepisem szczególnym w stosunku do art. 10 ust. 1 u.p.d.o.p., co oznacza, że otrzymane przez uczestnika dochodu funduszu inwestycyjnego są opodatkowane podatkiem dochodowym od osób prawnych na zasadach ogólnych, a nie w sposób właściwy dla dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Innymi słowy dochody wskazane w art. 12 ust. 1 pkt 4a u.p.d.o.p. nie stanowią dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w rozumieniu przepisów u.p.d.o.p., pomimo, iż z punktu widzenia prawnego i ekonomicznego podstawą uzyskania przez uczestnika funduszy tych dochodów są posiadane przez niego certyfikaty inwestycyjne, a więc uczestnictwo w funduszu inwestycyjnym.

Uregulowania Konwencji

Mając powyższe na uwadze, należy stwierdzić, iż wypłaty dochodów Funduszu dokonywane na rzecz Spółki bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych nie będą stanowiły dywidend w rozumieniu art. 10 ust. 3 Konwencji. Wskazany przepis Konwencji przewiduje, iż pod pojęciem dywidendy należy rozumieć dochód z akcji lub innych praw związanych z udziałem w zyskach i nie odnoszących się do roszczeń z tytułu wierzytelności, jak również dochody z innych udziałów w spółce, które są traktowane w ten sam sposób, jak dochód z akcji, zgodnie z ustawodawstwem podatkowym Państwa, w którym spółka dokonująca jego podziału ma siedzibę.

W powyższym zakresie należy także wskazać, iż przepisy Konwencji (podobnie jak pozostałych umów o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartych przez Polskę) są zasadniczo oparte na postanowieniach konwencji modelowej OECD o unikaniu podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku.

Ponieważ Polska, będąc członkiem OECD, w praktyce przyjmuje konwencję modelową oraz oficjalny komentarz do konwencji modelowej (dalej: "Komentarz") za podstawowe źródła interpretacji umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, uzasadnione jest sięgnięcie do Komentarza w celu prawidłowej interpretacji art. 10 ust. 3 Konwencji i pojęcia dywidendy. W Komentarzu do art. 10 ust. 3 konwencji modelowej (pkt 28) stwierdza się, iż "Za dywidendy uważa się nie tylko podział zysków uchwalany każdego roku przez walne zgromadzenie akcjonariuszy, lecz także inne zyski wyrażone w pieniądzach, takie jak premie, zyski ze sprzedaży i ukryty podział zysków. Przewidziane w artykule ulgi mają zastosowanie o tyle, o ile państwo, w którym spółka wypłacająca ma siedzibę, opodatkowuje wymienione świadczenia jako dywidendy. Nie ma absolutnie znaczenia, czy takie wypłaty są dokonywane z bieżących zysków spółki czy z rezerw, tzn. z zysków osiągniętych w poprzednich latach finansowych".

Z treści art. 10 ust. 3 Konwencji oraz postanowień zawartych w Komentarzu wynika, że pojęcie dywidendy na potrzeby Konwencji powinno być stosowane w sposób szeroki. Jednocześnie jednak należy powtórzyć, iż certyfikaty inwestycyjne nie stanowią akcji ani udziałów, a w konsekwencji przedmiotowe wypłaty dochodów Funduszu nie mogą być uważane za "dochód z akcji, akcji gratisowych lub prawa do pobierania korzyści, akcji w kopalnictwie, akcji członków założycieli łub innych praw, z wyjątkiem wierzytelności, do udziału w zyskach", o którym mowa w pierwszej części definicji dywidendy.

Tym samym możliwość zaliczenia wypłat dochodów Funduszu dokonywanych na rzecz Spółki bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych do pojęcia dywidendy z art. 10 ust. 3 Konwencji jest uzależniona od tego, czy przedmiotowe wypłaty mogą zostać uznane za "dochód z innych praw spółki, które według prawa podatkowego Państwa, w którym spółka wydzielająca dywidendy ma siedzibę, zrównane są z wpływami z akcji" (druga część definicji dywidendy z art. 10 ust. 3 Konwencji).

Mając na uwadze, iż, jak wskazano powyżej, na podstawie art. 10 ust. 1 i art. 12 ust. 1 pkt 4a u.p.d.o.p. otrzymywane przez uczestnika funduszu inwestycyjnego dochody tego funduszu bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych są opodatkowane na zasadach ogólnych i nie stanowią dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, należy stwierdzić, iż na gruncie polskiego prawa podatkowego analizowane dochody uczestnika funduszu nie są zrównane z wpływami z akcji (tj. dywidendami i innymi rodzajami dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych).

W związku z powyższym należy uznać, iż wypłaty dochodów Funduszu dokonywane na rzecz Spółki bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych nie będą stanowić dywidendy w rozumieniu art. 10 ust. 3 Konwencji. Zdaniem Spółki należy zatem stwierdzić, iż przedmiotowe wypłaty będą opodatkowane wyłącznie na zasadach określonych w art. 7 Konwencji (jako tzw. zyski przedsiębiorstw) lub ewentualnie w art. 22 Konwencji (jako tzw. inny dochód). Zgodnie z art. 7 Konwencji zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo to prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie (w którym położone jest źródło przychodów) przez położony tam zakład.

Natomiast art. 22 ust. 1 Konwencji przewiduje, iż części dochodu osoby mającej miejsce zamieszkania w umawiającym się państwie, bez względu na to, skąd one pochodzą, a o których niebyło mowy w poprzednich artykułach Konwencji, podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie (tj. w państwie, w którym osoba taka ma miejsce zamieszkania lub siedzibę).

Co istotne, ponieważ Spółka nie posiada na terytorium RP zakładu w rozumieniu art. 5 Konwencji, niezależnie od tego czy wypłaty dochodów Funduszu otrzymywane przez Spółkę powinny zostać uznane za zyski przedsiębiorstw, czy też ewentualnie za inny dochód, analizowane dochody Spółki nie będę podlegać opodatkowaniu w Polsce podatkiem dochodowym, albowiem w świetle przepisów art. 7 i 22 Konwencji dochody te mogą być opodatkowane wyłącznie na Cyprze jako państwie siedziby Spółki. W konsekwencji Fundusz nie będzie występował w charakterze płatnika podatku w stosunku do wypłat dokonywanych na rzecz Spółki w rozumieniu art. 26 ust. 1 u.p.d.o.p. i nie będzie zobowiązany do poboru podatku u źródła od dokonywanych wypłat.

Należy przy tym wskazać, iż stanowisko Wnioskodawcy co do kwalifikacji wypłat dochodów funduszu bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych jest w pełni podzielane przez organy podatkowe:

"Otrzymane przez uczestników funduszy inwestycyjnych dochody funduszu, w przypadku gdy statut przewiduje wypłacanie tych dochodów bez odkupywania jednostek uczestnictwa, mogłyby być uważane za dochód z udziału w zyskach osób prawnych, jednak ustawodawca jednoznacznie wyłączył ten dochód z tego źródła przychodów. Przychód ten został bezpośrednio wymieniony w art. 12 ust. 1 pkt 4a ustawy o p.d.o.p., co oznacza iż został zakwalifikowany przez ustawodawcę jako przychód nie z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, a jako przychód opodatkowany na zasadach ogólnych. (...) W przypadku osób prawnych posiadających rezydencję podatkową poza granicami kraju, tj. w Niemczech, Luksemburgu i na Węgrzech, również, zdaniem Spółki, Fundusz nie będzie zobowiązany do poboru podatku z tytułu dokonanej wypłaty. (...) W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe". (Interpretacja indywidualna z dnia 19 września 2008 r., sygn. IP-PB3-423-986/08-3/JB, wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie).

Analogiczne stanowisko zostało zaprezentowane także w interpretacji indywidualnej z dnia 29 sierpnia 2008 r., sygn. IP-PB3-423-872/08-2/JB, wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie: "Dalsze wnioski płyną z literalnego brzmienia art. 12 ust. 1 pkt 4a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, zgodnie z którym przychodami uczestnika funduszu inwestycyjnego są otrzymane dochody funduszu, w przypadku, gdy statut przewiduje wypłacanie tych dochodów bez odkupywania jednostek uczestnictwa albo wykupywania certyfikatów inwestycyjnych. Fundusz zwraca uwagę, że Ustawodawca wyraźnie wskazał, że przychody z tytułu przedmiotowych wypłat, zaliczane są do przychodów wymienionych w art. 12 ust. 1 pkt 4a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Jednocześnie, w art. 10 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ustawodawca, wprowadzając otwarty katalog przychodów (dochodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, wyłączył z niego wprost przychody uzyskane z wypłat dochodów funduszu jego uczestnikom bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych, określonych w art. 12 ust. 1 pkt 4a tej ustawy".

Pytanie nr 2

Przepisy u.p.d.o.p.

Jak zostało wskazane powyżej, certyfikaty inwestycyjne stanowią papiery wartościowe, które reprezentują zbywalne prawa majątkowe określone szczegółowo w przepisach Ustawy o Funduszach Inwestycyjnych oraz postanowieniach statutu danego funduszu.

Wykup certyfikatów inwestycyjnych polega na przeniesieniu przez uczestnika funduszu inwestycyjnego tytułu prawnego do certyfikatów inwestycyjnych na rzecz funduszu (tj. zbycie certyfikatów przez uczestnika na rzecz funduszu). Skutkiem wykupu certyfikatów inwestycyjnych przez fundusz inwestycyjny od uczestnika jest po pierwsze ich umorzenie z mocy prawa, a po drugie powstanie po stronie funduszu obowiązku do wypłacenia na rzecz uczestnika funduszu kwoty należny mu środków pieniężnych z tytułu wykupu certyfikatów.

Zdaniem Wnioskodawcy, dochody z tytułu wykupu certyfikatów inwestycyjnych przez fundusz inwestycyjny, podobnie jak opisane powyżej wypłaty dochodów funduszu bez wykupywania certyfikatów, nie stanowią dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych opodatkowanych w sposób zryczałtowany i podlegają opodatkowaniu wyłącznie na zasadach ogólnych.

W niniejszej sprawie nie mogą bowiem znaleźć zastosowania przepisy art. 10 u.p.d.o.p., który nie obejmuje dochodów z tytułu wykupu certyfikatów inwestycyjnych. W szczególności wykup certyfikatów nie jest objęty regulacją art. 10 ust. 1 pkt 1 i 2 u.p.d.o.p., na mocy której dochód uzyskany z umorzenia udziałów (akcji) oraz dochód z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) na rzecz spółki, w celu umorzenia tych udziałów (akcji) zaliczany jest do kategorii dochodu (przychodu) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Jak bowiem wskazano powyżej, certyfikaty inwestycyjne nie stanowią udziałów ani akcji w rozumieniu kodeksu spółek handlowych, a sam fundusz inwestycyjny jest odrębną instytucją prawną (masą majątkowa) niż spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i spółka akcyjna.

Należy również wskazać, że fundusze inwestycyjne, na mocy art. 6 ust. 1 pkt 10 u.p.d.o.p., zostały objęte podmiotowym zwolnieniem z podatku dochodowego od osób prawnych. Prowadzi to do dwóch spostrzeżeń:

W myśl art. 12 ust. 1 u.p.d.o.p. przychodami - z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 13 i 14 - są m.in.:

Należy zauważyć, iż wprowadzenie do ustawy przepisu art. 12 ust. 1 pkt 4a ma znaczenie doprecyzowujące. Ustawodawca poprzez umieszczenie takiego zapisu jednoznacznie wskazał, iż dochody uzyskane przez uczestników - inne niż związane z wykupem jednostek uczestnictwa i certyfikatów, a określone statutem funduszu, są przychodami według ogólnej zasady, co dodatkowo potwierdza wyłączenie tego rodzaju dochodów ze sklasyfikowanych w art. 10 ust. 1 ustawy jako dochody (przychody) z udziału w zyskach osób prawnych.

Powyższe znajduje również uzasadnienie w prawnej i ekonomicznej charakterystyce certyfikatów i funduszy inwestycyjnych. Certyfikaty inwestycyjne, w przeciwieństwie do udziałów lub akcji (które w świetle art. 10 ust. 1 pkt 1 i 2 u.p.d.o.p. są podstawą udziału w zyskach osób prawnych), uprawniają uczestnika funduszu inwestycyjnego do otrzymania określonej kwoty będącej przypadającą na niego częścią wartości majątku funduszu inwestycyjnego. Z perspektywy uczestnika, fundusz inwestycyjny jest formą zbiorowego lokowania środków pieniężnych, a nie formą prowadzenia działalności gospodarczej. Certyfikaty nie dają więc uczestnikowi prawa do udziału w samych zyskach osiąganych z działalności funduszu, tak jak to ma miejsce w odniesieniu do akcji spółek akcyjnych lub udziałów spółek z ograniczoną odpowiedzialnością. Z punktu widzenia uczestnika istotna jest przede wszystkim aktualna wartość majątku funduszu inwestycyjnego. Majątek ten powinien być lokowany na zasadzie dywersyfikacji ryzyka - tj. inwestowania w tak szerokie spektrum lokat, aby nawet spadek wartości jednej z lokat w niewielkim stopniu wpłynął na wartość całego portfela. Trzeba również zwrócić uwagę na odmienność celu, w jakim nabywa się certyfikaty inwestycyjne, od nabycia akcji lub udziałów. W tym pierwszym przypadku celem jest inwestowanie środków finansowych członka funduszu, a w drugim uczestnictwo we wspólnym przedsięwzięciu gospodarczym. Konsekwencją tego jest silniejsze powiązanie akcjonariusza, czy udziałowca ze spółką niż członka funduszu z funduszem, gdzie statut może dopuszczać wykup certyfikatu na żądanie uczestnika. Takie rozwiązanie zapewnia uczestnikom możliwość łatwego wyjścia z funduszu i realizacji swej inwestycji.

Prawidłowość powyższego stanowiska potwierdza jednoznacznie uregulowanie art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p., który przewiduje, że wydatki na nabycie certyfikatów inwestycyjnych stanowią dla uczestnika funduszu koszt uzyskania przychodu w momencie odpłatnego ich zbycia, a więc także w momencie wykupu certyfikatów przez fundusz inwestycyjny. Jeżeli bowiem u.p.d.o.p. pozwala na rozpoznanie kosztów uzyskania przychodu uzyskanego na skutek wykupienia certyfikatów inwestycyjnych przez fundusz, nie jest możliwe twierdzenie jakoby przedmiotowe dochody podlegały opodatkowaniu podatkiem dochodowym w sposób zryczałtowany, a co jest właściwe dla dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Ponadto, mając na uwadze, że wykup certyfikatów (reprezentujących określone prawa majątkowe) stanowi formę ich zbycia (przeniesienia tytułu prawnego) przez uczestnika funduszu inwestycyjnego na rzecz funduszu, zdaniem Wnioskodawcy, należy uznać, iż do opodatkowania dochodów uzyskiwanych przez uczestnika z tytułu wykupu certyfikatów może znaleźć zastosowanie przepis art. 14 u.p.d.o.p. Należy przy tym wskazać, iż certyfikaty inwestycyjne mogą podlegać zbyciu nie tylko na rzecz funduszu inwestycyjnego (w drodze wykupu), ale także na rzecz osób trzecich. Uregulowanie zawarte w art. 14 ust. 1 u.p.d.o.p. dotyczy opodatkowania dochodów z odpłatnego zbycia praw majątkowych, które są opodatkowane na zasadach ogólnych.

Kwalifikacja powyższa nie budzi również kontrowersji w praktyce stosowania prawa podatkowego. Została ona potwierdzona w opublikowanym w Biuletynie Skarbowym (2001 r. nr 2) piśmie Ministra Finansów z dnia 27 marca 2001 r., sygn. PB3-MD-8214-63a/2001, jak również w interpretacjach indywidualnych wydawanych z upoważnienia Ministra Finansów (przykładowo interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 29 sierpnia 2008 r., sygn. IP-PB3-423-872/08-2/JB oraz interpretacja z dnia 19 września 2008 r., sygn. IP-PB3-423-986/08-3/JB).

Przepisy Konwencji

Zgodnie z powyższą analizą dochody z wykupu certyfikatów inwestycyjnych uzyskane przez Spółkę nie stanowią dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w rozumieniu art. 10 u.p.d.o.p. Zatem nie mogą być one również uznane za dywidendy w rozumieniu art. 10 ust. 3 Konwencji (ze względów wskazanych w uzasadnieniu do pytania nr 1). Tym samym do opodatkowania tych dochodów mogą znaleźć zastosowanie wyłącznie uregulowania zawarte w art. 7 Konwencji lub w art. 13 ust. 4 Konwencji (zgodnie z tym przepisem zyski z przeniesienia tytułu własności majątku nie wymienionego w ust. 1, 2 i 3 art. 13 podlegają opodatkowaniu tylko w tym państwie, w którym przenoszący tytuł własności ma miejsce zamieszkania lub siedzibę). Jednocześnie jednak, niezależnie od tego czy przedmiotowe dochody powinny zostać ostatecznie uznane za zyski przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 7 Konwencji, czy też za zyski ze sprzedaży majątku w rozumieniu art. 13 ust. 4 Konwencji, w obu tych przypadkach skutki podatkowe będą identyczne. Konwencja pozwala bowiem na opodatkowanie obu rodzajów przychodów wyłącznie przez umawiające się państwo, w którym podmiot osiągający dochód jest rezydentem podatkowym.

Zatem, biorąc pod uwagę, że Spółka nie posiada i nie będzie w przyszłości posiadać w Polsce zakładu w rozumieniu Konwencji, dochody Spółki nie będą podlegały w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym, albowiem Konwencja pozwala na opodatkowanie tego rodzaju dochodów wyłącznie w państwie rezydencji podatkowej Spółki - tj. na Cyprze. W konsekwencji Fundusz nie będzie występował w charakterze płatnika (w rozumieniu art. 26 ust. 1 u.p.d.o.p.) podatku w stosunku do uzyskiwanego przez Spółkę dochodu z wykupu certyfikatów inwestycyjnych i nie będzie zobowiązany do poboru podatku u źródła od tego dochodu.

Wnioskodawca pragnie podkreślić, iż stanowisko zawarte w niniejszym wniosku jest jednolicie potwierdzane przez organy podatkowe. W tym zakresie należy wskazać w szczególności na cytowaną wcześniej interpretację Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 29 sierpnia 2008 r., sygn. IP-PB3-423-872/08-2/JB, w której zajęto stanowisko, że: "przedmiotowe wypłaty, stanowią w opinii Funduszu, przychody Uczestnika opodatkowane na zasadach ogólnych, wynikających z ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Oznacza to, iż biorąc pod uwagę, że Uczestnik nie posiada w Polsce zakładu w rozumieniu Konwencji, jak również mając na względzie przepisy Konwencji, przedmiotowe wypłaty mogą zostać zakwalifikowane jako kategoria uregulowana w art. 7 lub art. 13 ust. 4 Konwencji. Zdaniem Funduszu, w żadnym ze wskazanych wypadków, wypłaty te nie podlegają opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Polsce, w szczególności nie podlegają w Polsce opodatkowaniu podatkiem u źródła. Uwzględniając powyższe, w odniesieniu do opisanych we wniosku wypłat nie będzie istniał obowiązek pobrania przez Fundusz podatku dochodowego u źródła w Polsce. Dochody Uczestnika mogą być jedynie opodatkowanie w państwie jego rezydencji, a więc w Luksemburgu".

Na analogicznym stanowisku stanął Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w także cytowanej wcześniej interpretacji z dnia 19 września 2008 r., sygn. IP-PB3-423-986/08-3/JB, oraz Minister Finansów w piśmie z dnia 27 marca 2001 r., sygn. PB3-MD-8214-63a/2001. Powyższe stanowisko potwierdza również interpretacja Ministra Finansów z dnia 6 marca 2007 r. (sygn. DD4/033-01652/1Dy/06/5688), w której na pytanie; "(...) czy dochód z tytułu odkupienia jednostek uczestnictwa od osób fizycznych, posiadających rezydencję podatkową na terytorium Stanów Zjednoczonych oraz Zjednoczonego Królestwa podlega w Polsce opodatkowaniu..." Minister Finansów odpowiedział, iż "dochód osób fizycznych mających miejsce zamieszkania w Stanach Zjednoczonych oraz w Zjednoczonym Królestwie zgodnie z postanowieniami ww. umów nie podlega w Polsce opodatkowaniu".

Biorąc pod uwagę twierdzenia oraz argumenty zawarte w niniejszym wniosku należy uznać, iż stanowisko Spółki w zakresie opodatkowania uzyskiwanych przez nią wypłat dochodów Funduszu bez wykupywania certyfikatów inwestycyjnych oraz dochodów z tytułu wykupu certyfikatów inwestycyjnych przez Fundusz jest prawidłowe.

Pytanie nr 3

Przepisy u.p.d.o.p.

Stosownie do art. 249 ust. 1 Ustawy o Funduszach Inwestycyjnych likwidacja funduszu inwestycyjnego polega na zbyciu jego aktywów, ściągnięciu należności funduszu, zaspokojeniu wierzycieli funduszu i umorzeniu jednostek uczestnictwa lub certyfikatów inwestycyjnych przez wypłatę uzyskanych środków pieniężnych uczestnikom funduszu, proporcjonalnie do liczby posiadanych przez nich jednostek uczestnictwa lub certyfikatów inwestycyjnych. Stosownie do § 9 ust. 1 rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 21 czerwca 2005 r. w sprawie trybu likwidacji funduszy inwestycyjnych (Dz. U. Nr 114, poz. 963 z późn. zm.), likwidator funduszu na podstawie harmonogramu zbywa aktywa funduszu, dokonuje ściągnięcia należności funduszu, zaspokaja wierzycieli funduszu oraz umarza jednostki uczestnictwa albo certyfikaty inwestycyjne przez wypłatę środków pieniężnych uczestnikom funduszu,

Umorzenie certyfikatów inwestycyjnych przy likwidacji funduszu inwestycyjnego polega zatem na wypłacie uzyskanych środków pieniężnych uczestnikom funduszu proporcjonalnie do liczby posiadanych przez nich certyfikatów.

Kategorię przychodów (dochodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych określa wspomniany wyżej art. 10 ust. 1 u.p.d.o.p., w myśl którego to przepisu dochodem z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także wartość majątku otrzymanego w związku z likwidacją osoby prawnej.

W odniesieniu do kwestii opodatkowania dochodów z tytułu umorzenia certyfikatów inwestycyjnych w przypadku likwidacji Funduszu, należy przede wszystkim podkreślić, iż w takiej sytuacji uczestnik nie będzie otrzymywać mienia funduszu, które jest wcześniej zbywalne, lecz po zbyciu tego mienia pieniądze z tytułu umorzenia certyfikatów inwestycyjnych. W świetle przedstawionych przepisów należy zatem stwierdzić, iż dla celów podatku dochodowego od osób prawnych w przypadku likwidacji funduszu inwestycyjnego Spółka nie otrzyma majątku (mienia) Funduszu, którego wartość mogłaby być opodatkowana w sposób zryczałtowany, lecz będzie miało miejsce umorzenie certyfikatów inwestycyjnych.

Zatem, ponieważ przy likwidacji funduszu inwestycyjnego następuje umorzenie certyfikatów inwestycyjnych, skutki podatkowe w świetle przepisów u.p.d.o.p. należy oceniać analogicznie jak w przypadku wykupu certyfikatów (w celu ich umorzenia). W konsekwencji, wypłaty z tytułu likwidacji Funduszu nie stanowią przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych i powinny być opodatkowane na zasadach ogólnych.

Powyższe znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych, a w szczególności w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 15 grudnia 2008 r. (sygn. IPPB5/423-49/08-2/IŚ), oraz w piśmie Ministra Finansów z dnia z dnia 6 marca 2007 r. (sygn. DD4/033-01652/1Dy/06/5688).

Przepisy Konwencji

Biorąc pod uwagę powyższe oraz argumentację przytoczoną odnośnie pytania nr 1 oraz nr 2 uznać należy, iż w świetle brzmienia Konwencji przychody uzyskiwane przez Spółkę z tytułu likwidacji Funduszu nie będą podlegały opodatkowaniu w Polsce (będą podlegały opodatkowaniu wyłącznie na Cyprze).

Pytanie nr 4

Jak zostało wskazane powyżej, certyfikaty inwestycyjne stanowią zbywalne prawa majątkowe uczestników funduszu inwestycyjnego i są papierami wartościowymi. Zatem dochód uzyskiwany przez podatników ze zbycia tych certyfikatów jest na gruncie przepisów u.p.d.o.p. opodatkowany na zasadach określonych w art. 14 tej ustawy, a więc jako dochód z odpłatnego zbycia praw majątkowych.

Mając jednak na uwadze, iż w niniejszej sprawie do opodatkowania dochodów uzyskiwanych przez Spółkę ze źródła przychodów położonego na terytorium RP mają zastosowanie przepisy Konwencji, należy stwierdzić, iż dochód uzyskany przez Spółkę z tytułu ewentualnego odpłatnego zbycia przez nią certyfikatów inwestycyjnych na rzecz osób trzecich nie będzie podlegał opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Polsce. Na gruncie przepisów Konwencji dochód ten będzie bowiem stanowić zyski ze sprzedaży majątku, o których mowa w art. 13 ust. 4 Konwencji (certyfikaty inwestycyjne nie stanowią żadnej z kategorii majątku wymienionej w ust. 1-3 art. 13 Konwencji) lub ewentualnie zyski przedsiębiorstwa opisane w art. 7 Konwencji.

Należy podkreślić, iż niezależnie od tego czy w ostatecznym rezultacie przedmiotowe dochody powinny zostać uznane za zyski ze sprzedaży majątku w rozumieniu art. 13 ust. 4 Konwencji, czy też za zyski przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 7 Konwencji, w obu tych przypadkach skutki podatkowe będą identyczne. Konwencja pozwala bowiem na opodatkowanie obu rodzajów przychodów wyłącznie przez umawiające się państwo, w którym podmiot osiągający dochód jest rezydentem podatkowym. Zatem, biorąc także pod uwagę, że Spółka nie posiada i nie będzie w przyszłości posiadać w Polsce zakładu w rozumieniu Konwencji, dochody Spółki z odpłatnego zbycia certyfikatów inwestycyjnych nie będą podlegały w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym, albowiem Konwencja pozwala na opodatkowanie tego rodzaju dochodów wyłącznie w państwie rezydencji podatkowej Spółki - tj. na Cyprze.

Na gruncie obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego opisu zdarzeń przyszłych uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego oceny stanowiska Wnioskodawcy w powyższym zakresie.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.