IPPB3/423-58/12-2/DP - Możliwość zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów spółki z o.o. odsetek od kredytu i pożyczek zaciągniętych na nabycie udziałów spółki cypryjskiej.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 3 lutego 2012 r. (data wpływu 3 lutego 2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego, dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie możliwości zaliczenia do podatkowych kosztów uzyskania przychodu odsetek od kredytu i pożyczek zaciągniętych na nabycie udziałów spółki cypryjskiej - jest prawidłowe.

W dniu 3 lutego 2012 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie możliwości zaliczenia do podatkowych kosztów uzyskania przychodu odsetek od kredytu i pożyczek zaciągniętych na nabycie udziałów spółki cypryjskiej.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Sp. z o.o. (dalej: C. lub Spółka) jest spółką należącą do zagranicznego funduszu inwestycyjnego mającego siedzibę w Unii Europejskiej, dokonującego inwestycji między innymi w nieruchomości komercyjne położone w Polsce. Obecnie Spółka prowadzi negocjacje dotyczące warunków nabycia udziałów w spółce cypryjskiej (dalej: N), która na moment transakcji będzie posiadać jako swoje główne aktywo 100% udziałów w spółce N. Sp. z o.o. (dalej: N.). N. jest użytkownikiem wieczystym lub właścicielem działek zlokalizowanych w K. przy ulicy C., J., Ś. i D. oraz właścicielem wybudowanej na działkach nieruchomości komercyjnej w postaci centrum handlowego (dalej: Nieruchomość). Centrum handlowe zostało wybudowane prze N. i oddane do używania najemcom w 2005 r. Podstawową działalnością spółki N. jest wynajem powierzchni komercyjnych w Nieruchomości na własny rachunek. Obecnie całość powierzchni handlowo-usługowych Nieruchomości jest wynajęta na rzecz podmiotów trzecich.

Intencją Spółki jest wejście w posiadanie Nieruchomości jako właściciel/użytkownik wieczysty i kontynuowanie działalności prowadzonej obecnie przez N. w zbliżonym zakresie. Jednakże - ze względu na fakt, iż do sprzedaży zostały wystawione wyłącznie udziały w N - Spółka nabędzie 100% udziałów N. Zakup udziałów N może zostać sfinansowany ze środków pochodzących z kredytu bankowego lub/i z pożyczki uzyskanej od podmiotów z grupy, do której należy Spółka. Żaden z podmiotów, który będzie udzielał Spółce kredytu / pożyczki, nie jest bezpośrednio udziałowcem Spółki, ani podmiotem, który ma tego samego bezpośredniego udziałowca co Spółka. W okresie do całkowitej spłaty otrzymanego finansowania z tytułu kredytu i pożyczek Spółka będzie dokonywać zapłaty odsetek zgodnie z postanowieniami umowy o finansowanie.

Mając na uwadze, że przedmiotem transakcji będą udziały w N, w celu uproszczenia struktury własnościowej, ograniczenia kosztów funkcjonowania trzech podmiotów (N, Spółki i N.) oraz dążąc do zminimalizowania ryzyk biznesowych, Spółka - po nabyciu udziałów w N - prawdopodobnie podejmie decyzję o likwidacji N i N. oraz przeprowadzi postępowanie likwidacyjne w sposób opisany poniżej.

Likwidacja N zostanie przeprowadzona zgodnie z prawem cypryjskim. W konsekwencji, po nabyciu udziałów w N, podmiot ten zostanie zlikwidowany, a udziały w spółce N. zostaną objęte przez C. Postępowanie likwidacyjne spółki N. zostanie formalnie wszczęte na podstawie art. 270 i n. Kodeksu Spółek Handlowych. W toku tego postępowania należne pieniężne zobowiązania spółki N. wobec jej wierzycieli zostaną uregulowane (zapłacone lub zbyte) albo zabezpieczone. W ten sposób zostaną zaspokojone należne roszczenia pieniężne wierzycieli spółki N. (a tym samym zostanie zrealizowany jeden z celów postępowania likwidacyjnego). Nie będzie więc konieczności zbywania majątku N. podmiotom trzecim. W konsekwencji, cały majątek N. pozostały po spłacie / zabezpieczeniu wierzycieli N. obejmujący w szczególności prawo własności i wieczystego użytkowania działek w Katowicach, prawo własności centrum handlowego, wyposażenie centrum handlowego, środki pieniężne, pozostałe wierzytelności (należności) oraz udziały w spółce zależnej, której właścicielem jest N. zostanie przekazani Spółce w naturze w drodze jednego aktu prawnego. Spółka jako podmiot przejmujący cały majątek N. pozostały po spłacie / zabezpieczeniu wierzycieli N. - stanie się również stroną wszystkich zawartych przez N. umów najmu oraz innych umów związanych Nieruchomością np. dotyczących usług sprzątania czy ochrony (za zgodą kontrahentów). W ramach powyższego zostanie wydana dokumentacja dotycząca działek i Nieruchomości jak również księgi N. Spółka nie przejmie pracowników N., gdyż N. nie posiada pracowników.

Nie jest wykluczone, że po wydaniu całego majątku N., do czasu zakończenia procesu likwidacji w N. pozostanie część środków pieniężnych w celu zabezpieczenia roszczeń potencjalnych wierzycieli i/lub pokrycia kosztów likwidacji. Po uregulowaniu wszystkich powyższych zobowiązań, pozostałe środki pieniężne zostaną wydane C. jako ostatnie aktywo należące do majątku likwidacyjnego i proces likwidacji zostanie zakończony.

Na moment wydania aktywów spółki N. w ramach postępowania likwidacyjnego, 100% udziałowcem N. będzie C. Spółka planuje kontynuować, przy użyciu otrzymanego majątku, działalność polegającą na wynajmie powierzchni komercyjnych Nieruchomości (a zatem realizować cele ustalone przed nabyciem Nieruchomości).

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy odsetki od kredytu i pożyczek, zaciągniętych przez Spółkę przeznaczonych na nabycie udziałów w spółce N będą zaliczane przez Spółkę do kosztów uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty, zarówno przed, jak i po planowanej likwidacji N oraz następującej po niej likwidacji N....

Zdaniem Spółki, odsetki od kredytu i pożyczek, zaciągniętych przez Spółkę i przeznaczonych na nabycie udziałów w N, będą zaliczane do kosztów uzyskania przychodów Spółki w momencie ich zapłaty, zarówno przed, jak i po planowanej likwidacji N oraz następującej po niej likwidacji N.

Uzasadnienie stanowiska Spółki

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy o p.d.o.p., kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1 ustawy o p.d.o.p. Zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 11 tej ustawy dc kosztów uzyskania przychodów nie zalicza się naliczonych, lecz niezapłaconych odsetek od zobowiązań.

Jednocześnie, stosownie do art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o p.d.o.p., nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na objęcie lub nabycie udziałów albo wkładów w spółdzielni, udziałów albo akcji w spółce oraz innych papierów wartościowych, a także wydatków na nabycie tytułów uczestnictwa lub jednostek uczestnictwa w funduszach kapitałowych; wydatki takie są jednak kosztem uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych wkładów, udziałów, akcji oraz innych papierów wartościowych, w tym z tytułu wykupu przez emitenta papierów wartościowych, a także z odkupienia tytułów uczestnictwa lub jednostek uczestnictwa w funduszach kapitałowych albo umorzenia jednostek uczestnictwa, tytułów uczestnictwa oraz certyfikatów inwestycyjnych w funduszach kapitałowych, z zastrzeżeniem ust. 7e tej ustawy.

Przepisy ustawy o p.d.o.p. nie definiują wprost co należy rozumieć pod pojęciem wydatków na nabycie lub objęcie udziałów lub akcji. Zdaniem Spółki należy uznać, iż przepis art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o p.d.o.p. obejmuje swoim zakresem wyłącznie wydatki pozostające w bezpośrednim związku z nabyciem udziałów lub akcji, a wiec tego rodzaju wydatki, bez których poniesienia nie byłoby możliwe nabycie lub objęcie udziałów lub akcji w spółce.

Za takim rozumieniem art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o p.d.o.p. przemawia wykładnia literalna tego przepisu i posłużenie się przez ustawodawcę sformułowaniem wydatki na objęcie lub nabycie" udziałów lub akcji, a nie przykładowo "wydatki poniesione w celu objęcia lub nabycia" udziałów lub akcji. W sposób jednoznaczny wskazuje to na konieczność istnienia ścisłego i bezpośredniego związku tego rodzaju wydatków z nabyciem lub objęciem udziałów lub akcji.

Należy zauważyć, iż wskazany powyżej przepis jest umiejscowiony w art. 16 ustawy o p.d.o.p., który zawiera katalog wydatków nie stanowiących kosztów uzyskania przychodu, a więc katalog wyjątkowy od ogólnej zasady uznawania wydatków za koszty uzyskania przychodu z art. 15 ust. 1 ustawy p.d.o.p. Przepisów art. 16 ust. 1 ustawy o p.d.o.p., a tym samym także pojęcie wydatków na nabycie lub objęcie udziałów lub akcji z art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o p.d.o.p., nie należy więc interpretować rozszerzająco, lecz w sposób ścisły.

Mając powyższe na uwadze, Spółka stoi na stanowisku, iż pojęcie wydatków na nabycie udziałów swoim zakresem obejmuje wyłącznie wydatki bezpośrednio warunkujące nabycie takie jak ceni nabycia, opłaty notarialne, czy np. prowizje biura maklerskiego. Pojęcie to nie obejmuje natomiast odsetek od kredytu oraz pożyczki na zakup udziałów.

Stanowisko to znajduje potwierdzenie w praktyce podatkowej. Już w 2002 r. Minister Finansów w piśmie wydanym na podstawie art. 14 ordynacji podatkowej (7 sierpnia 2002 r., sygn. PB4/AK-8214-6905-192/02) potwierdził prezentowane w niniejszym wniosku stanowisko i wskazał, że wydatkami na nabycie udziałów / akcji są wyłącznie wydatki bezpośrednio związane z nabyciem, tj. wydatki, bez których nie byłoby możliwe nabycie lub objęcie udziałów lub akcji. Do wydatków tych należy zaliczyć cenę nabycia, wpłaty na kapitał zakładowy. W przywołanym piśmie Minister Finansów stwierdził również, że należy rozdzielić pojęcie wydatków na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) od źródeł finansowania tego rodzaju wydatków. Dotyczy to w szczególności pożyczek i kredytów zasięgniętych na nabycie udziałów (akcji).

Odsetki od takich pożyczek i kredytów nie stanowią wydatków na nabycie (objęcie) udziałów (akcji), niewątpliwie jednak pozostają w związku z przychodami podatnika. Dlatego też odsetki od tego rodzaju pożyczek / kredytów, zgodnie z przepisem art. 16 ust. 1 pkt 11 ustawy o p.d.o.p., Są kosztem w momencie zapłaty.

Podobne stanowisko zostało wyrażone w piśmie Ministra Finansów z 12 marca 2001 r. (znak PB4/BA-8214-486-94/01), w którym Minister Finansów wskazał, że wydatkami na zakup akcji są jedynie koszty bezpośrednio warunkujące nabycie (tj. cena udziałów, opłaty notarialne, prowizje maklerskie). Natomiast odsetki oraz różnice kursowe są zapłatą za kredyt, a nie wydatkami na nabycie akcji, dlatego też należy je ujmować w dacie zapłaty. Podobne interpretacje zostało zaprezentowane we wcześniejszym piśmie z 31 października 1996 r. (sygn. PD 4/AK-722-662/96), jak również w odpowiedziach Ministra Finansów na interpelacje poselskie nr 922 z 2 września 2002 r. oraz nr 1985 z 23 maja 2000 r.

Spółka pragnie także wskazać, iż prezentowane przez nią stanowisko odnośnie zaliczania odsetek od kredytu i pożyczki na zakup udziałów lub akcji do kosztów uzyskania przychodów w momencie zapłat tych odsetek lub ich kapitalizacji jest potwierdzone przez orzecznictwo Naczelnego Sądu Administracyjnego.

NSA w orzeczeniu ze stycznia 2006 r. stwierdził, iż "przechodząc na grunt ustawy podatkowej, należ stwierdzić, ze przez wydatki, o których mowa w jej art. 16 ust. 1 pkt 8, należy rozumieć wydatki dokonane przez podatnika, bezpośrednio związane z nabyciem akcji. Są nimi w szczególności cena nabycia, opłaty notarialne, prowizje biura maklerskiego. Przy takim rozumieniu pojęcia wydatków, nie można do nich zaliczyć odsetek od kredytów zaciągniętych przez podatników na nabycie akcji ponieważ wydatki z tego tytułu nie pozostają w bezpośrednim związku z ich nabyciem. Podkreślić należy, że analogiczne stanowisko Naczelny Sąd Administracyjny zajął w wyroku z dnia 7 września 2004 r. sygn. akt FSK 324/04 (Lex 142056)." (Wyrok NSA z dnia 13 stycznia 2006 r., sygn. II FSK 229/05).

Analogiczne rozstrzygnięcia zostały zaprezentowane przez NSA w następujących orzeczeniach:

Wyrok NSA z dnia 7 września 2004 r., sygn. FSK 324/2004 - "Przez wydatki, o których mowa w art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654), należy rozumieć wydatki podatnika bezpośrednio związane z nabyciem akcji, a więc w szczególności ich cenę opłaty notarialne, prowizje biura maklerskiego. Do wydatków tych nie mogą być zaliczone odsetki od kredytu zaciągniętego przez podatnika na nabycie akcji, gdyż nie pozostają one w bezpośrednim związku z ich nabyciem."

Wyrok NSA z dnia 30 maja 2001 r. - jeżeli "zakup jest pokryty przez podatnika ze środków pochodzących z zaciągniętej na ten cel pożyczki (kredytu) <...> to odsetki należne od takiej pożyczki, będące zapłatą za uzyskaną pożyczkę bądź kredyt (cena. ich uzyskania), a nie wydatkami na nabycie akcji, są kosztem uzyskania przychodu juz w momencie faktycznej zapłaty (poniesienia) lub kapitalizacji co wynika z art. 16 ust. 1 pkt 10 i 11 ustawy o p.d.o.p.". (Wyrok NSA z dnia 30 maja 2001 r., sygn. SA/Ka 749/00).

Należy wskazać, że identyczne stanowisko prezentują także organy podatkowe w indywidualnych interpretacjach prawa podatkowego - przykładowo w tym zakresie można wskazać na rozstrzygnięcie zaprezentowane w interpretacjach indywidualnych: z dnia 16 lutego 2011 r., sygn. IPPB3/423-855/10-4/JB, z dnia 9 lipca 2010 r., sygn. IPPB3/423-235/10-2/MC, z dnia 29 lipca 2009 r., sygn. IPPB3/423-266/09-2/k.k., z dnia 4 czerwca 2009 r., sygn. IPPB3/423-168/09-4/k.k., wydanych przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie. W szczególności w interpretacji indywidualnej z dnia 11 sierpnia 2008 r., sygn. ILPB3/423-289/08-2/HS, wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu stwierdza się, iż "Użycie przez ustawodawcę określenia wydatki na nabycie - oznacza, że do kosztów - ale dopiero z chwilą sprzedaży udziałów lub akcji - zalicza się wszelkie koszty bezpośrednio warunkujące nabycie tych udziałów lub akcji, bez których poniesienia nie byłoby możliwe skuteczne nabycie udziałów lut akcji. Do typowych kosztów warunkujących nabycie udziałów lub akcji zaliczyć należy zapłaconą cenę udziałów lub akcji oraz inne koszty bezpośrednio związane z tym zakupem (opłaty, notarialne, prowizje biura maklerskiego itp.). Mając na uwadze powyższe, należy stwierdzić, że koszty zaciągniętej pożyczki na zakup akcji, czy udziałów, tj. odsetki, prowizje, a przy pożyczce dewizowej także różnice kursowe, nie są wydatkami na nabycie udziałów i akcji, lecz zapłatą za pożyczkę, wobec czego są one kosztem uzyskania przychodu w dacie ich faktycznej zapłaty lub kapitalizacji. Jest to zatem zbieżne z ogólną zasadą zaliczania odsetek do kosztów uzyskania przychodów w momencie ich poniesienia łut kapitalizacji, bowiem zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 11 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, nie uważa się za koszty uzyskania przychodów naliczonych, lecz nie zapłaconych albo umorzonych odsetek od zobowiązań, w tym również od pożyczek (kredytów)."

Spółka pragnie również wskazać, iż na jej prawo do zaliczenia w koszty uzyskania przychodu odsetek zapłaconych od kredytu oraz pożyczek nie powinien mieć wpływu fakt planowanej likwidacji N i następującej po niej likwidacji N. oraz przejęcia całego majątku N. przez Spółkę.

W wyniku likwidacji Spółka nabędzie bowiem majątek służący osiąganiu przychodów z działalności gospodarczej, a więc zostanie zachowana więź pomiędzy wydatkiem z tytułu odsetek a przychodami Spółki. Spełniony będzie zatem warunek wymieniony w art. 15 ust. 1 ustawy o p.d.o.p. określający, iż wydatki winny być związane z osiąganymi przychodami. Jednocześnie żaden przepis art. 16 ust. 1 ustawy o p.d.o.p. nie ogranicza możliwości zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów odsetek od pożyczki (kredytu) zaciągniętej na zakup udziałów w przypadku, gdy spółka, w której udziały zostały zakupione, zostaje zlikwidowana, a jej majątek przechodzi na nabywcę tych udziałów.

Na uwagę zasługuje fakt, iż podobne stanowisko w kwestii możliwości zaliczania w koszty uzyskania przychodów odsetek zapłaconych lub skapitalizowanych po dacie dokonania likwidacji spółki prezentują także organy podatkowe w indywidualnych interpretacjach prawa podatkowego - przykładowo w tym zakresie można wskazać na rozstrzygnięcia zaprezentowane w następujących interpretacjach indywidualnych:

* Interpretacja z 28 sierpnia 2008 r. wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IP-PB3-423-733/08-7/AG),

* Interpretacja z 19 lutego 2009 r. wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPB3/423-982/09-2/JG).

W związku z powyższym stwierdzić należy, iż art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o p.d.o.p. nie będzie miał w przedstawionej sytuacji zastosowania. Należy bowiem stwierdzić, że odsetki od zaciągniętego kredytu i pożyczek przeznaczonych na sfinansowanie nabycia udziałów w spółce N, nie są wydatkami na nabycie udziałów N, lecz zapłatą za finansowanie, wobec czego są one kosztem uzyskania przychodu w dacie ich zapłaty. Jest to zbieżne z ogólną zasadą zaliczania odsetek do kosztów uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty.

Reasumując, zdaniem Spółki odsetki od kredytu i pożyczek, zaciągniętych przez Spółkę przeznaczonych na nabycie udziałów N, mogą być zaliczane przez Spółkę do kosztów uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty, zarówno przed, jak i po planowanej likwidacji N oraz następującej po niej likwidacji N.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2012 r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.