IPPB2/436-451/13-2/MZ

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 27 sierpnia 2013 r. (data wpływu 29 sierpnia 2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych nabycia akcji za pośrednictwem Domu Maklerskiego - jest prawidłowe.

W dniu 29 sierpnia 2013 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych nabycia akcji za pośrednictwem Domu Maklerskiego.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca działa w formie spółki komandytowo-akcyjnej. Wnioskodawca zamierza nabyć od C. Funduszu Inwestycyjnego Zamkniętego Aktywów Niepublicznych (dalej; F...) akcje I. E. P. Sz. Sp. z o.o. Spółka komandytowo-akcyjna (dalej: SKA).

Z uwagi na skomplikowanie procedur takiego nabycia oraz w celu zapewnienia bezpieczeństwa tego rodzaju transakcji, Spółka rozważa nabycie akcji za pośrednictwem domu maklerskiego, banku prowadzącego działalność maklerską lub też innego podmiotu wymienionego w art. 3 pkt 32 lub pkt 33 (dalej: Dom Maklerski) ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 211, poz. 1384 z późn. zm., dalej: ustawa o OIF). Dom Maklerski może działać na podstawie dwóch pełnomocnictw udzielonych przez dwa podmioty: F... jako zbywcę akcji SKA oraz przez Wnioskodawcę będącego nabywcą akcji. Zakres czynności jakie miałyby zostać wykonane przez Dom Maklerski w związku z planowanym nabyciem akcji za jego pośrednictwem obejmowałby, przykładowo:

* otwarcie rachunku maklerskiego dla Wnioskodawcy, prowadzenia depozytu akcji na czas transakcji (depozyt papierów wartościowych), badanie statutu SKA pod względem możliwości dokonania transakcji sprzedaży akcji tej spółki,

* weryfikacja warunków umowy zobowiązującej do sprzedaży akcji oraz weryfikacja praw do akcji F... i istnienia ewentualnych obciążeń na akcjach,

* akceptacja i wykonanie zlecenia zakupu akcji wydanego przez Wnioskodawcę (zawarcie umowy sprzedaży akcji w imieniu i na rachunek Wnioskodawcy jako nabywcy), wydanie akcji Wnioskodawcy jako nabywcy po otrzymaniu od sprzedawcy potwierdzenia uiszczenia przez Wnioskodawcę ceny za akcje,

* ewentualne pośrednictwo w uregulowaniu ceny za nabycie akcji,

* wystawienie potwierdzenia dokonania transakcji,

* pomoc w przygotowaniu projektu umowy sprzedaży akcji.

Dodatkowo zakres czynności Domu Maklerskiego może obejmować pomoc w czynnościach związanych z transakcją sprzedaży akcji:

* wspieranie jednej ze stron w przygotowaniu struktury transakcji - np. w zakresie zasad przeprowadzenia transakcji sprzedaży lub przeniesienia akcji;

* uczestnictwo w przygotowaniu dokumentacji transakcji - np. przyjmowanie czy przekazywanie oświadczeń stron umowy.

W związku z tym, że podmiot gotowy do sprzedaży akcji będzie znany Wnioskodawcy, czynności wykonywane przez Dom Maklerski nie będą obejmować znalezienia takiego podmiotu.

Za swoje usługi Dom Maklerski otrzyma wynagrodzenie kalkulowane w oparciu o warunki rynkowe.

Dom Maklerski może nie być zaangażowany w negocjacje pomiędzy stronami dotyczące części lub całości warunków transakcji, w szczególności w przygotowanie umowy zobowiązującej do sprzedaży akcji i jakichkolwiek dodatkowych porozumień. Należy jednak zaznaczyć, że żadna z czynności dokonanych przez strony samodzielnie, bez asysty Domu Maklerskiego, nie będzie skutkowała sprzedażą akcji. Natomiast w każdym przypadku czynność prawna, w wyniku której dojdzie do przeniesienia własności akcji na Wnioskodawcę, zostanie dokonana za pośrednictwem Domu Maklerskiego (bez którego to pośrednictwa transakcja nie mogłaby dojść do skutku z uwagi na złożenie akcji w depozycie Domu Maklerskiego).

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, nabycie przez Wnioskodawcę akcji SKA dokonane za pośrednictwem Domu Maklerskiego działającego w imieniu i na rachunek Wnioskodawcy na podstawie udzielonego przez Wnioskodawcę pełnomocnictwa będzie zwolnione od podatku od czynności cywilnoprawnych (dalej: p.c.c.).

Zdaniem Wnioskodawcy, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym nabycie przez Wnioskodawcę akcji SKA dokonane za pośrednictwem Domu Maklerskiego działającego w imieniu i na rachunek Wnioskodawcy na podstawie udzielonego przez Wnioskodawcę pełnomocnictwa będzie zwolnione od p.c.c.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a ustawy o p.c.c. podatkowi od czynności cywilnoprawnych podlegają umowy sprzedaży rzeczy i praw majątkowych (w tym akcji). Na podstawie art. 5 ust. 1 w zw. z art. 4 pkt 1 ustawy o p.c.c., obowiązek podatkowy oraz obowiązek zapłaty p.c.c. z tytułu sprzedaży akcji ciąży na kupującym.

Spółka zwraca jednak uwagę, że w przypadku spełnienia określonych warunków wskazanych w przepisach ustawy o p.c.c. transakcja sprzedaży akcji (nabycia akcji) zwolniona jest z opodatkowania p.c.c.

Na podstawie art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c., sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi dokonywana za pośrednictwem firm inwestycyjnych lub zagranicznych firm inwestycyjnych jest zwolniona z p.c.c. Zdaniem Spółki, uznanie czy rozważana transakcja nabycia akcji przez Wnioskodawcę będzie mogła korzystać ze zwolnienia podatkowego, uzależnione jest od ustalenia czy:

1. nabywane akcje zostaną zaklasyfikowane jako instrumenty finansowe w rozumieniu ustawy o obrocie instrumentami finansowymi,

2. Dom Maklerski zaangażowany w nabycie akcji może zostać uznany za firmę inwestycyjną lub zagraniczną firmę inwestycyjną na gruncie ustawy o OIF,

3. Dom Maklerski będzie pośredniczył w sprzedaży akcji SKA.

Ad. 1

Zgodnie z art. 2 ust. 1 pkt 1 ustawy o OIF, za instrumenty finansowe uważa się m.in. papiery wartościowe. Natomiast na podstawie art. 3 pkt 1 lit. a ustawy o OIF, ilekroć jest mowa o papierach wartościowych, rozumie się przez to m.in. akcje.

W związku z powyższym, zdaniem Spółki, pierwsza z przesłanek warunkujących zwolnienie przedmiotowej transakcji nabycia akcji SKA od p.c.c. na podstawie art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c. zostanie spełniona - akcje SKA są prawami majątkowymi będącymi instrumentami finansowymi w świetle ustawy o OIF.

Ad. 2

Zgodnie z art. 3 pkt 33 ustawy o OIF przez firmę inwestycyjną rozumie się: dom maklerski, bank prowadzący działalność maklerską, zagraniczną firmę inwestycyjną prowadzącą działalność maklerską na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz zagraniczną osobę prawną z siedzibą na terytorium państwa należącego do OECD lub WTO, prowadzącą na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej działalność maklerską.

Zatem, zdaniem Spółki, nie ulega wątpliwości, że Dom Maklerski powinien być zaklasyfikowany jako firma inwestycyjna dla potrzeb ustawy o OIF, do której ustawodawca odwołał się w art. 9 pkt 9 ustawy o p.c.c.

W związku z tym Spółka stoi na stanowisku, że również druga przesłanka warunkująca możliwość zastosowania zwolnienia z art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c. do transakcji nabycia akcji SKA przez Wnioskodawcę zostanie spełniona.

Ad. 3

Spółka zwraca uwagę, że przepisy ustawy o p.c.c. nie definiują pojęcia "sprzedaży za pośrednictwem" firmy inwestycyjnej. Brak również jednolitej wykładni pojęcia "pośrednictwo", dlatego - zgodnie z powszechnie przyjętymi zasadami wykładni przepisów prawa podatkowego - w celu interpretacji tego terminu należy odnieść się do jego potocznego rozumienia opartego na definicji słownikowej.

Definicja zawarta w Słowniku Języka Polskiego PWN (pod red. Mieczysława Szymczaka, wyd. PWN 1998), wskazuje, że przez pośrednictwo należy rozumieć:

* działalność osoby trzeciej mającą na celu porozumienie się między stronami lub załatwianie jakichś spraw dotyczących obu stron,

* występowanie w roli łącznika,

* załatwianie dla zarobku różnego rodzaju transakcji handlowych miedzy dwiema stronami.

Zdaniem Spółki, mając na uwadze zakres czynności wykonywanych przez Dom Maklerski, tj. w szczególności zawarcie Umowy sprzedaży akcji w imieniu Wnioskodawcy (jako nabywcy) lub w imieniu własnym na rachunek Wnioskodawcy oraz potencjalnie inne czynności związane bezpośrednio z transakcją sprzedaży akcji, Dom Maklerski należy uznać za podmiot występujący w roli łącznika między Wnioskodawcą a sprzedającym akcje, działający w celu zawarcia umowy sprzedaży akcji na wspólnie ustalonych warunkach.

Również interpretacje indywidualne organów podatkowych wskazują, jak należy rozumieć "pośrednictwo" dla celów analizowanego zwolnienia z p.c.c. W opinii organów podatkowych podstawowymi czynnikami świadczącymi o zawarciu umowy za pośrednictwem Domu Maklerskiego są:

* występowanie przez dom maklerski w imieniu sprzedającego lub nabywcy albo w imieniu własnym i na rachunek nabywcy (interpretacje indywidualne wydane przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie 30 sierpnia 2010 r., sygn. IPPB2/436-236/10-2/MZ, 11 lipca 2011 r., sygn. IPPB2/436-209/11-2/MZ i 26 października 2011 r., sygn. IPPB2/436-333/11-4/MZ oraz przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu 23 listopada 2011 r., sygn. ILPB2/436-182/11 -2/WS);

* uczestniczenie domu maklerskiego w dokonywaniu umowy (interpretacja indywidualna wydana przez Dyrektora izby Skarbowej w Poznaniu 26 lutego 2008 r., sygn. ILPB2/415 -347/07-2/MK),

* nastręczanie przez dom maklerski sposobności do zawarcia umowy lub pośredniczenie przy jej zawarciu (decyzja Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy w sprawie interpretacji prawa podatkowego wydana 30 sierpnia 2006 r., sygn. PB4/4307-4/06);

* wykonywanie przez dom maklerski zleceń nabycia lub zbycia papierów wartościowych, na rachunek dającego zlecenie (interpretacja indywidualna wydana przez Dyrektora izby Skarbowej w Katowicach 16 lutego 2010 r., sygn. IBPBII/1/436-297/09/AŻ).

W zakresie czynności wykonywanych przez Dom Maklerski będzie się mieściło pośrednictwo w transakcji sprzedaży akcji - w szczególności prowadzenie rachunku maklerskiego Wnioskodawcy i przeniesienie praw własności akcji w ramach obsługi tego rachunku. Mając na uwadze powyższe, w ocenie Wnioskodawcy planowana transakcja nabycia akcji za pośrednictwem Domu Maklerskiego z siedzibą w Polsce i będącego firmą inwestycyjną w rozumieniu przepisów ustawy o OIF będzie spełniała hipotezę art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c. i będzie zwolniona z opodatkowania p.c.c.

Konsekwentnie, zdaniem Wnioskodawcy również trzecia przesłanka warunkująca prawo zastosowania do transakcji sprzedaży akcji zwolnienia określonego w art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c. zostanie spełniona.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, w związku z tym, że w przedstawionym zdarzeniu przyszłym spełnione zostaną wszystkie przesłanki określone w art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c. umożliwiające zastosowanie zwolnienia z opodatkowania p.c.c. analizowanej transakcji, nabycie akcji SKA przez Wnioskodawcę dokonane za pośrednictwem Domu Maklerskiego, jako dotyczące instrumentów finansowych w rozumieniu ustawy o OIF, będzie korzystało ze zwolnienia z p.c.c. wskazanego w art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c.

Stanowisko Wnioskodawcy w tym zakresie potwierdzają interpretacje indywidualne wydane m.in. przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie 6 lutego 2013 r., sygn. IPPB2/436-603/12 -4/AF i Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi 26 kwietnia 2013 r., sygn. IPTPB2/436-8/13-4/k.k.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 101, poz. 649 z późn. zm.) podatkowi temu podlegają umowy sprzedaży oraz zamiany rzeczy i praw majątkowych. Według art. 3 ust. 1 pkt 1 i art. 4 pkt 1 ustawy obowiązek podatkowy z tytułu umowy sprzedaży powstaje z chwilą dokonania czynności cywilnoprawnych i ciąży przy umowie sprzedaży na kupującym.

W myśl art. 9 pkt 9 ww. ustawy zwalnia się od podatku sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi:

- w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. Nr 183, poz. 1538, z późn. zm.).

Na podstawie art. 535 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks Cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.), przez umowę sprzedaży sprzedawca zobowiązuje się przenieść na rzecz kupującego własność rzeczy i wydać mu rzecz, a kupujący zobowiązuje się rzecz odebrać i zapłacić sprzedawcy cenę. W powołanym przepisie jest mowa tylko o rzeczach podmiotach materialnych (art. 45 Kodeksu Cywilnego), jednakże zgodnie z art. 555 Kodeksu Cywilnego przepisy o sprzedaży rzeczy stosuje się odpowiednio do sprzedaży energii oraz praw. Ustawa Kodeks Cywilny nie zawiera w tym przedmiocie wyłączeń w odniesieniu do sprzedaży praw wynikających z papierów wartościowych.

Stosownie do art. 2 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 211, poz. 1384 z późn. zm.), instrumentami finansowymi są papiery wartościowe. Natomiast art. 3 pkt 1 lit. a ww. ustawy stanowi, że papierami wartościowymi są: akcje, prawa poboru w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.), prawa do akcji, warranty subskrypcyjne, kwity depozytowe, obligacje, listy zastawne, certyfikaty inwestycyjne i inne zbywalne papiery wartościowe, w tym inkorporujące prawa majątkowe odpowiadające prawom wynikającym z akcji lub z zaciągnięcia długu, wyemitowane na podstawie właściwych przepisów prawa polskiego lub obcego.

Zgodnie z art. 3 pkt 33 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi ilekroć w ustawie jest mowa o firmie inwestycyjnej - rozumie się przez to dom maklerski, bank prowadzący działalność maklerską, zagraniczną firmę inwestycyjną prowadzącą działalność maklerską na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz zagraniczną osobę prawną z siedzibą na terytorium państwa należącego do OECD lub WTO, prowadzącą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej działalność maklerską.

Stosownie do treści art. 3 pkt 9 ww. ustawy ilekroć w ustawie jest mowa o obrocie zorganizowanym rozumie się przez to obrót papierami wartościowymi lub innymi instrumentami finansowymi dokonywany na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej na rynku regulowanym albo w alternatywnym systemie obrotu.

W związku z powyższym za sprzedaż papierów wartościowych, także w rozumieniu art. 9 pkt 9 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, należy uznać umowę zobowiązującą jedną stronę czynności do przeniesienia praw wynikających z papierów wartościowych (ewentualnie także innych czynności - np. wydania papierów wartościowych istniejących w formie dokumentów), a drugą stronę do zapłaty ceny (ewentualnie także innych czynności - np. odbioru papierów wartościowych istniejących w formie dokumentów).

Z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca działa w formie spółki komandytowo-akcyjnej. Wnioskodawca zamierza nabyć od C. Funduszu Inwestycyjnego Zamkniętego Aktywów Niepublicznych (dalej; F...) akcje I. E. P. Sz. Sp. z o.o. Spółka komandytowo-akcyjna (dalej: SKA). Z uwagi na skomplikowanie procedur takiego nabycia oraz w celu zapewnienia bezpieczeństwa tego rodzaju transakcji, Spółka rozważa nabycie akcji za pośrednictwem domu maklerskiego, banku prowadzącego działalność maklerską lub też innego podmiotu wymienionego w art. 3 pkt 32 lub pkt 33 (dalej: Dom Maklerski) ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 211, poz. 1384 z późn. zm., dalej: ustawa o OIF). Dom Maklerski może działać na podstawie dwóch pełnomocnictw udzielonych przez dwa podmioty: F. jako zbywcę akcji SKA oraz przez Wnioskodawcę będącego nabywcą akcji.

W związku z powyższym należy stwierdzić, iż sprzedaż papierów wartościowych to szczególny typ umowy sprzedaży praw majątkowych i wobec tego podlega regulacjom ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Przy czym, jeżeli dokonywana jest za pośrednictwem określonych podmiotów, wymienionych w art. 9 pkt 9 lit. b ww. ustawy, to korzysta ze zwolnienia z tego podatku.

Pośrednictwo przy zawieraniu umowy sprzedaży papierów wartościowych ma miejsce w sytuacji, gdy firma inwestycyjna prowadząca działalność maklerską uczestniczy przy dokonywaniu tejże umowy. Pojęcie pośrednictwa obejmuje zatem przykładowo zawarcie umowy przez firmę inwestycyjną w imieniu jednej ze stron transakcji, a także czynności maklerskie, o których mowa w art. 69 ust. 2 pkt 2 w zw. z pkt 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi, tj. wykonywanie zleceń nabycia lub zbycia papierów wartościowych, na rachunek dającego zlecenie.

A zatem, jeżeli nabycie przez Wnioskodawcę Akcji dokonane zostanie za pośrednictwem Domu Maklerskiego, powyższa czynność będzie korzystała ze zwolnienia zgodnie z art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

W odniesieniu do powołanych przez Wnioskodawcę interpretacji organów podatkowych należy stwierdzić, iż zostały one wydane w indywidualnych sprawach i nie są wiążące dla organu wydającego przedmiotową interpretację.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2012 r. poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.