IPPB2/436-446/13-2/EL

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 26 sierpnia 2013 r. (data wpływu 27 sierpnia 2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych nabycia akcji za pośrednictwem Domu Maklerskiego - jest prawidłowe.

W dniu 27 sierpnia 2013 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych nabycia akcji za pośrednictwem Domu Maklerskiego.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Sp. z o.o. z siedzibą w Polsce (dalej: "Nabywca" lub "Spółka") nabędzie, na podstawie umowy sprzedaży część akcji w spółce akcyjnej z siedzibą w Polsce (dalej: "Spółka Zbywana") od akcjonariusza Spółki Zbywanej, tj. osoby fizycznej mającej miejsce zamieszkania w Szwajcarii lub spółki z o.o. z siedzibą w Polsce (dalej: "Sprzedający").

Akcje w Spółce Zbywanej są instrumentami finansowymi w rozumieniu przepisów ustawy dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 211, poz. 1384, z późn. zm.; dalej: "ustawa OIF"). Akcje te nie są notowane na Giełdzie Papierów Wartościowych w Warszawie S.A.

W celu zagwarantowania prawidłowości i bezpieczeństwa powyższej sprzedaży, transakcja ta zostanie dokonana przy udziale domu maklerskiego, banku prowadzącego działalność maklerską lub innego podmiotu będącego firmą inwestycyjną lub zagraniczną firmą inwestycyjną w rozumieniu przepisów ustawy OIF (dalej: "Dom Maklerski").

Podstawą zaangażowania Domu Maklerskiego w powyższą transakcję będzie umowa o świadczenie usług / pośrednictwa zawarta pomiędzy Nabywcą a Domem Maklerskim (dalej: "Umowa"). Analogiczna umowa zostanie również zawarta pomiędzy Sprzedającym lub jednym z udziałowców Sprzedającego i Domem Maklerskim.

Na podstawie Umowy Dom Maklerski zobowiązany będzie do pośredniczenia w planowanej transakcji sprzedaży akcji w Spółce Zbywanej. Zakres obowiązków Dom Maklerskiego związanych z transakcją będzie obejmował w szczególności działanie jako pełnomocnik Nabywcy. W tym celu Nabywca udzieli w Umowie pełnomocnictwa Domowi Maklerskiemu lub osobom wskazanym przez Dom Maklerski do: (i) zawarcia w imieniu Nabywcy oraz z bezpośrednim skutkiem prawnym dla Nabywcy umowy ze Sprzedającym, na podstawie której Nabywca dokona nabycia od Sprzedającego akcji w Spółce Zbywanej (dalej: "Umowa Przeniesienia Akcji") oraz do (ii) dokonania w imieniu Nabywcy określonych innych czynności niezbędnych do realizacji tej umowy. Umowa Przeniesienia Akcji zostanie zawarta w związku z zawartą wcześniej umową sprzedaży ze skutkiem zobowiązującym.

Dodatkowo, na podstawie Umowy, zakres obowiązków Domu Maklerskiego będzie również obejmował:

Za swoje usługi związane z powyższą transakcją Dom Maklerski otrzyma od Nabywcy wynagrodzenie.

Transakcja nabycia akcji w Spółce Zbywanej zostanie dokonana poza obrotem zorganizowanym w rozumieniu ustawy OIF.

Sprzedaż akcji w Spółce Zbywanej będzie pozostawała poza zakresem opodatkowania podatkiem od towarów i usług lub będzie podlegała zwolnieniu z tego podatku.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy prawidłowe jest stanowisko Spółki, że nabycie przez Nabywcę od Sprzedającego akcji w Spółce Zbywanej dokonane przy udziale Domu Maklerskiego wykonującego w związku z tą transakcją wskazane w opisie zdarzenia przyszłego czynności będzie podlegało zwolnieniu z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych (dalej: "p.c.c.") na podstawie art. 9 pkt 9 lit. b) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, jako sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi dokonywana za pośrednictwem firm inwestycyjnych.

Zdaniem Wnioskodawcy, nabycie przez Nabywcę od Sprzedającego akcji w Spółce Zbywanej dokonane przy udziale Domu Maklerskiego wykonującego w związku z tą transakcją wskazane w opisie zdarzenia przyszłego czynności będzie podlegało zwolnieniu z opodatkowania p.c.c. na podstawie art. 9 pkt b) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, jako sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi dokonywana za pośrednictwem firm inwestycyjnych.

Zgodnie z ustawą z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 101, poz. 649 z późn. zm.; dalej: "ustawa o p.c.c."):

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Spółki, w analizowanej sytuacji:

c. Dom Maklerski stanowi firmę inwestycyjną / zagraniczną firmę inwestycyjną w rozumieniu przepisów ustawy OIF,

Przepisy ustawy o p.c.c. nie definiują pojęcia sprzedaży dokonywanej "za pośrednictwem" firmy inwestycyjnej. W konsekwencji, zdaniem Spółki, w celu prawidłowego zrozumienia i zastosowania omawianego przepisu ustawy o p.c.c. należy dokonać wykładni określenia "za pośrednictwem" w oparciu o jego potoczne rozumienie posługując się definicją zawartą w słowniku języka polskiego.

Zgodnie z definicją zawartą w Słowniku Języka Polskiego PWN (pod red. Mieczysława Szymczaka, wyd. PWN 1998), przez "pośrednictwo" należy rozumieć:

Z kolei, zgodnie z definicją zawartą w Słowniku języka polskiego, Wydawnictwo Naukowe PWN S.A., wyd. internetowe pod adresem http://sjp.pwn.pl, przez pośrednictwo należy rozumieć:

Zdaniem Spółki, w analizowanej sytuacji, biorąc pod uwagę:

- to analizowana transakcja sprzedaży akcji w Spółce Zbywanej zostanie dokonana za pośrednictwem Domu Maklerskiego. Tym samym, należy uznać, iż transakcja ta będzie objęta zwolnieniem z p.c.c., o którym mowa w art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c. i w konsekwencji, na Nabywcy nie będzie ciążył obowiązek zapłaty p.c.c. z tytułu nabycia od Sprzedających akcji w Spółce Zbywanej.

W konsekwencji, w ocenie Spółki, rozważane nabycie przez Nabywcę od Sprzedających akcji w Spółce Zbywanej dokonane przy udziale Domu Maklerskiego wykonującego w związku z tą transakcją wskazane w opisie zdarzenia przyszłego czynności będzie podlegało zwolnieniu z opodatkowania p.c.c. na podstawie art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o p.c.c. jako sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi dokonywana za pośrednictwem firm inwestycyjnych w rozumieniu ustawy OIF.

Powyższe stanowisko Spółki znajduje całkowite potwierdzenie w świetle istniejącej praktyki organów podatkowych, w szczególności:

* w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 14 lutego 2013 r., znak IPPB2/436- 629/12-2/LS, zgodnie z którą: "Pojęcie pośrednictwa obejmuje zatem przykładowo zawarcie umowy przez firmę inwestycyjną w imieniu jednej ze stron transakcji, a także czynności maklerskie, o których mowa w art. 69 ust. 2 pkt 2 w zw. z pkt 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi, tj. wykonywanie zleceń nabycia lub zbycia papierów wartościowych, na rachunek dającego zlecenie";

* w interpretacji Dyrektora IS w Poznaniu z dnia 23 listopada 2012 r., znak ILPB2/436- 232/12-2/MK, zgodnie z którą: "W transakcję zaangażowany będzie dom maklerski lub bani prowadzący działalność maklerską (dalej: "Dom maklerski"). W ramach transakcji Dom maklerski wystąpi w szczególności jako pełnomocnik SKA lub Spółki na podstawie pełnomocnictwa i instrukcji umowy sprzedaży Papierów wartościowych, dokonując sprzedaży lub nabycia Papierów wartościowych w imieniu i na rachunek SKA lub Spółki. (...) Za swoje usługi Dom Maklerski otrzyma wynagrodzenie. Mając na uwadze powyższe stwierdzić należy, iż w sytuacji przedstawionej we wniosku zastosowanie znajdzie przepis art. 9 pkt 9 lit. b ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Tym samym, Spółka, której założenie rozważa Wnioskodawca w związku z zawarciem opisanej umowy sprzedaży certyfikatów inwestycyjnych nie będzie zobowiązana do zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych";

* w interpretacji Dyrektora IS w Katowicach z dnia 14 czerwca 2012 r., znak IBPBII/436-92/12/MZ, zgodnie z którą: "Dokonywanie sprzedaży praw majątkowych za pośrednictwem firmy inwestycyjnej, o którym mowa w cyt. powyżej przepisie to nic innego jak zawarcie umowy sprzedaży przy współudziale - poprzez tę firmę. Pojęcie pośrednictwa obejmuje zatem m.in. zawarcie przez dom maklerski (czy tez inną firmę inwestycyjną) w imieniu jednej ze stron transakcji, a także czynności maklerskie, o których mowa w art. 69 ust. 2 pkt 2 w zw z pkt 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi, tj. wykonywanie zleceń nabycia lub zbycia papierów wartościowych, na rachunek dającego zlecenie".

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 101, poz. 649 z późn. zm.) podatkowi temu podlegają umowy sprzedaży oraz zamiany rzeczy i praw majątkowych. Podatkowi od czynności cywilnoprawnych podlegają także - na podstawie art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy - zmiany ww. umów, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych z zastrzeżeniem ust. 3 pkt 4.

Stosownie do postanowień art. 3 ust. 1 pkt 1 w zw. z art. 4 pkt 1 ww. ustawy, obowiązek podatkowy powstaje z chwilą dokonania czynności cywilnoprawnej i przy umowie sprzedaży ciąży na kupującym.

Artykuł 6 ust. 1 pkt 1 oraz art. 7 ust. 1 pkt 1 lit. b ww. ustawy, wskazują, że podstawę opodatkowania przy umowie sprzedaży stanowi wartość rynkowa rzeczy lub prawa majątkowego, a stawka podatku wynosi 1%.

Jednakże, w myśl art. 9 pkt 9 ww. ustawy, zwalnia się od podatku sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi:

- w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. Nr 183, poz. 1538, ze. zm.).

Z treści przepisu art. 9 pkt 9 lit. b powyższej ustawy wynika, że aby można było mówić o zastosowaniu zwolnienia określonego w tym przepisie, sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi musi być dokonywana za pośrednictwem firm inwestycyjnych lub zagranicznych firm inwestycyjnych.

Tym samym pośrednictwo ww. instytucji dotyczyć musi sprzedaży a nie innej czynności dokonywanej w związku ze sprzedażą, np. w celu jej wykonania. Zatem, w celu wyjaśnienia przedmiotowej sprawy w pierwszej kolejności rozstrzygnięcia wymaga kwestia, jak należy rozumieć wyrażenie "sprzedaż za pośrednictwem".

Na podstawie art. 535 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.), przez umowę sprzedaży sprzedawca zobowiązuje się przenieść na rzecz kupującego własność rzeczy i wydać mu rzecz, a kupujący zobowiązuje się rzecz odebrać i zapłacić sprzedawcy cenę. W powołanym przepisie jest mowa tylko o rzeczach jako przedmiotach materialnych (art. 45 Kodeksu cywilnego), jednakże zgodnie z art. 555 Kodeksu cywilnego przepisy o sprzedaży rzeczy stosuje się odpowiednio do sprzedaży energii oraz praw. Ustawa Kodeks cywilny nie zawiera w tym przedmiocie wyłączeń w odniesieniu do sprzedaży praw wynikających z papierów wartościowych.

Stosownie do art. 2 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (tekst jedn.: Dz. U. z 2010 r. Nr 211, poz. 1384 z późn. zm.), instrumentami finansowymi są papiery wartościowe. Natomiast art. 3 pkt 1 lit. a ww. ustawy stanowi, że papierami wartościowymi są: akcje, prawa poboru w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.), prawa do akcji, warranty subskrypcyjne, kwity depozytowe, obligacje, listy zastawne, certyfikaty inwestycyjne i inne zbywalne papiery wartościowe, w tym inkorporujące prawa majątkowe odpowiadające prawom wynikającym z akcji lub z zaciągnięcia długu, wyemitowane na podstawie właściwych przepisów prawa polskiego lub obcego.

Zgodnie z art. 3 pkt 33 ww. ustawy, ilekroć w ustawie jest mowa o firmie inwestycyjnej - rozumie się przez to dom maklerski, bank prowadzący działalność maklerską, zagraniczną firmę inwestycyjną prowadzącą działalność maklerską na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz zagraniczną osobę prawną z siedzibą na terytorium państwa należącego do OECD lub WTO, prowadzącą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej działalność maklerską.

Przez zagraniczną firmę inwestycyjną w myśl art. 3 pkt 32 ww. ustawy - rozumie się osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej z siedzibą na terytorium innego państwa członkowskiego, a w przypadku, gdy przepisy danego państwa nie wymagają ustanowienia siedziby - z centralą na terytorium innego państwa członkowskiego, albo osobę fizyczną z miejscem zamieszkania na terytorium innego państwa członkowskiego, prowadzącą na podstawie zezwolenia właściwego organu nadzoru działalność maklerską na terytorium innego państwa członkowskiego, jak również zagraniczną instytucję kredytową.

Stosownie do treści art. 3 pkt 9 ww. ustawy ilekroć w ustawie jest mowa o obrocie zorganizowanym rozumie się przez to obrót papierami wartościowymi lub innymi instrumentami finansowymi dokonywany na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej na rynku regulowanym albo w alternatywnym systemie obrotu.

W związku z powyższym za sprzedaż praw majątkowych, będących instrumentami finansowymi (w tym akcji), także w rozumieniu art. 9 pkt 9 lit. b) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, należy uznać umowę zobowiązującą jedną stronę czynności do przeniesienia praw wynikających z papierów wartościowych (ewentualnie także innych czynności - np. wydania papierów wartościowych istniejących w formie dokumentów), a drugą stroną do zapłaty ceny (ewentualnie także innych czynności - np. odbioru papierów wartościowych istniejących w formie dokumentów).

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca planuje przeprowadzenie nabycia części akcji w spółce akcyjnej z siedzibą w Polsce od akcjonariusza Spółki Zbywanej, tj. osoby fizycznej mającej miejsce zamieszkania w Szwajcarii lub spółki z o.o. z siedzibą w Polsce. Transakcja ta zostanie dokonana przy udziale profesjonalnego pośrednika, tj. firmy inwestycyjnej w formie domu maklerskiego, banku prowadzącego działalność maklerską lub innego podmiotu będącego firmą inwestycyjną lub zagraniczną firmą inwestycyjną. Podstawą zaangażowania Domu Maklerskiego w ww. transakcję będzie umowa o świadczenie usług/pośrednictwa zawarta pomiędzy Wnioskodawcą a Domem Maklerskim. Analogiczna umowa zostanie również zawarta pomiędzy Sprzedającym lub jednym z udziałowców Sprzedającego i Domem Maklerskim. Z Domem Maklerskim zostanie zawarta umowa pośrednictwa, w której Dom Maklerski zobowiąże się wobec Wnioskodawcy do pośrednictwa w transakcji nabycia akcji oraz do dokonania określonych innych czynności niezbędnych do realizacji zawartej umowy.

Pośrednictwo przy zawieraniu umowy sprzedaży akcji ma miejsce w sytuacji, gdy firma inwestycyjna prowadząca działalność maklerską uczestniczy przy dokonywaniu tejże umowy. Pojęcie pośrednictwa obejmuje zatem przykładowo zawarcie umowy przez firmę inwestycyjną w imieniu jednej ze stron transakcji, a także czynności maklerskie, o których mowa w art. 69 ust. 2 pkt 2 w zw. z pkt 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi, tj. wykonywanie zleceń nabycia lub zbycia papierów wartościowych, na rachunek dającego zlecenie; doradztwie i innych usługach w zakresie łączenia, podziału oraz przejmowania przedsiębiorstw, sporządzaniu analiz inwestycyjnych, analiz finansowych oraz innych rekomendacji o charakterze ogólnym dotyczących transakcji w zakresie instrumentów finansowych.

Reasumując, mając powyższe na uwadze stwierdzić należy, iż w sytuacji przedstawionej w zdarzeniu przyszłym we wniosku zastosowanie znajdzie przepis art. 9 pkt 9 lit. b ww. ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Tym samym, przedmiotowa transakcja będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od czynności cywilnoprawnych.

Odnosząc się do argumentacji Wnioskodawcy opartej na treści wskazanych interpretacji w uzasadnieniu własnego stanowiska należy stwierdzić, iż interpretacje te, co do zasady wiążą w sprawach, w których zostały wydane i nie są źródłem prawa powszechnie obowiązującego. Tym samym nie stanowią podstawy prawnej przy wydawaniu interpretacji.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2012 r. poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.