IPPB2/415-530/10-2/MK

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 1 czerwca 2010 r. (data wpływu 7 czerwca 2010 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych uzyskania przychodu z tytułu realizacji otrzymanych praw w postaci instrumentów finansowych jednostek SAR i RSU oraz wynikających z tego tytułu obowiązków płatnika - jest prawidłowe.

W dniu 7 czerwca 2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych uzyskania przychodu z tytułu realizacji otrzymanych praw w postaci instrumentów finansowych jednostek SAR i RSU oraz wynikających z tego tytułu obowiązków płatnika.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe

W ramach grupy A. funkcjonuje obecnie program G. (dalej: G., P.), w którym mogą brać udział osoby związane stosunkiem prawnym z co najmniej jedną ze spółek tej grupy (dalej: Uczestnicy).

W ramach G. Uczestnikom mogą być przyznane dwa rodzaje instrumentów finansowych: jednostki Stock Appreciation Rights (dalej: SAR) oraz jednostki Restricted Stock Units (dalej: RSU).

Na podstawie wewnętrznych ustaleń w ramach grupy A., T. S.A. (dalej: Spółka lub A. P.) jest podmiotem, który jest zobowiązany do potencjalnej wypłaty środków z realizacji SAR lub RSU na rzecz Uczestników pozostających ze Spółką w stosunku prawnym (umowa o pracę lub inna adekwatna relacja). Część lub całość powyższych kosztów może podlegać zwrotowi na rzecz A. P. zgodnie z postanowieniami umowy zawartej między spółkami z grupy.

Zasady funkcjonowania P. w odniesieniu do jednostek SAR są następujące:

* Uczestnikami P. mogą być osoby związane w momencie przyznania jednostek określoną relacją prawną z jedną ze spółek z grupy A.;

* Do każdego Uczestnika Planu przyporządkowana jest określona liczba jednostek SAR, z których każda stanowi prawo do uczestnictwa w potencjalnym przyroście wartości akcji spółki A. S. (jedna ze zagranicznych spółek z grupy A.);

* Uczestnictwo w P. nie jest związane z koniecznością poniesienia jakichkolwiek opłat przez Uczestników;

* Wartość jednostek SAR na moment ich realizacji jest bezpośrednio zależna od zmiany wartości akcji spółki A. S.;

* W wyniku realizacji praw wynikających z jednostek SAR, Uczestnik otrzymuje wypłatę gotówkową stanowiącą równowartość różnicy pomiędzy wartością akcji spółki A. S. w momencie realizacji jednostek SAR, a wartością tych akcji w momencie przyznania Uczestnikowi jednostek (ustalonej według określonych zasad);

* Realizacja praw wynikających z jednostek SAR jest możliwa po upływie z góry zdefiniowanego okresu. Określona jest również ostateczna data realizacji danej transzy jednostek SAR (przykładowo realizacja jednostek może być dokonana po upływie 3 lat, jednakże nie później niż w przeciągu 6 lat od ich przyznania).

* Zdefiniowane są także inne ograniczenia związane z realizacją tych jednostek (np. minimalny przyrost wartości akcji spółki A. S. pozwalający na realizację lub maksymalna wartość wypłaty);

* W momencie realizacji praw wynikających z jednostek SAR, Uczestnik Planu musi pozostawać w stosunku prawnym ze spółką z grupy A.;

* Fakt przystąpienia do P. nie daje Uczestnikowi żadnych natychmiastowych korzyści, ani też gwarancji uzyskania ich później, gdyż potencjalna wypłata jest uzależniona od kształtowania się wartości akcji spółki A. S.;

* Uczestnictwo w P. potwierdzone jest certyfikatem uczestnictwa.

W przypadku jednostek RSU, zasady funkcjonowania P. są zbliżone do wskazanych wyżej reguł obowiązujących dla jednostek SAR. Najważniejsze różnice występujące między nimi to:

* W odróżnieniu od jednostek SAR, gdzie realizacja praw z nich wynikających może nastąpić jedynie w postaci wypłaty gotówkowej, realizacja praw wynikających z jednostek RSU może przyjąć również następujące formy:

* w zamian za jedną jednostkę RSU Uczestnik P. może otrzymać jedną akcję spółki A. S., lub

* inne instrumenty finansowe o wartości równej kwocie stanowiącej równowartość średniej arytmetycznej cen akcji spółki A. S. w systemie X. z dziewięciu dni roboczych poprzedzających dzień realizacji.

Decyzję o wyborze formy realizacji jednostek RSU podejmuje grupa A.

* W odniesieniu do RSU zdefiniowany jest jedynie okres, po upływie którego następuje realizacja praw wynikających z tych jednostek, dokonywana w tym przypadku automatycznie przez grupę A.

Ponadto, przyznane jednostki uczestnictwa SAR i RSU nie dają Uczestnikom prawa do partycypacji w zysku A. S. (otrzymania dywidendy) oraz prawa głosu.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

Czy ewentualne przysporzenie majątkowe, uzyskane przez Uczestników P. z tytułu realizacji uprawnień wynikających z udziału w P., powinno być zakwalifikowane jako przychód z kapitałów pieniężnych podlegający opodatkowaniu w momencie faktycznej realizacji praw wynikających z przyporządkowanych im jednostek SAR lub RSU, i czy w związku z tym na Spółce będą ciążyły jakiekolwiek obowiązki płatnika w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000 r. Nr 12, poz. 176 z późn. zm.).

Stanowisko Wnioskodawcy

Zgodnie z art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy p.d.o.f., jednym ze źródeł przychodów są kapitały pieniężne i prawa majątkowe, szczegółowo uregulowane w art. 17 ustawy p.d.o.f. W myśl przepisu art. 17 ust. 1 pkt 10 ustawy p.d.o.f., za przychód z kapitałów pieniężnych uważa się przychody z realizacji praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych.

Pochodne instrumenty finansowe zostały natomiast zdefiniowane w ustawie p.d.o.f. w art. 5a pkt 13. Zgodnie z jego treścią pochodnymi instrumentami finansowymi są instrumenty finansowe, o których mowa w art. 2 ust. 1 pkt 2 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2005 r. Nr 183, poz. 1538 z późn. zm., dalej: ustawa OIF).

Stosownie do tego przepisu pochodnymi instrumentami finansowymi są (niebędące papierami wartościowymi):

Z kolei, zgodnie z § 3 pkt 4 Rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 12 grudnia 2001 r. w sprawie szczegółowych zasad uznawania, metod wyceny, zakresu ujawniania i sposobu prezentacji instrumentów finansowych (Dz. U. z 2001 r. Nr 149, poz. 1674 z późn. zm.; dalej: Rozporządzenie),

W sposób bezsprzeczny z treści art. 3 pkt 1 ustawy OIF wynika natomiast, że wyemitowane na podstawie przepisów prawa obcego akcje są papierami wartościowymi w rozumieniu ustawy OIF.

Zdaniem Spółki mając na uwadze wyżej przedstawiony stan prawny, należy stwierdzić, iż jednostki SAR i RSU stanowią instrumenty finansowe, w rozumieniu przepisu art. 5a pkt 13 ustawy p.d.o.f. Tym samym, potencjalne przychody wynikające z realizacji praw do jednostek SAR i RSU (niezależnie od formy realizacji w przypadku RSU) spełniają przesłanki art. 17 ustawy p.d.o.f. i w konsekwencji stanowią przychód z kapitałów pieniężnych.

Powyższe znajduje potwierdzenie z uwagi na fakt, że:

* wartość jednostek SAR i RSU (rozumiana jako potencjalna wypłata z realizacji wynikających z nich praw) jest kalkulowana w oparciu o cenę akcji spółki A. S. - jest więc zależna od instrumentu bazowego jakim są akcje A. S.,

* jednostki SAR i RSU są przyznawane Uczestnikowi P. nieodpłatnie a ich wartość zależy bezpośrednio od zmiany warunków rynkowych, oraz

* realizacja praw wynikających z jednostek SAR i RSU (rozliczenie) następuje w przyszłości.

Jednocześnie, z uwagi na fakt, iż podstawą i powodem potencjalnej wypłaty z realizacji praw wynikających z jednostek SAR i RSU jest uczestnictwo w P. oraz wzrost cen akcji A. S., zdaniem Spółki nie ma możliwości zaliczenia przychodów z tego tytułu do innych (niż kapitały pieniężne) źródeł przychodów, w tym do takich, które bezpośrednio wynikają z ewentualnej relacji Uczestnika P. z A. P. W konsekwencji, jako przychody z kapitałów pieniężnych, zostaną one rozliczone indywidualnie przez uczestników P. (w zeznaniach PIT-38). A zatem na Spółce nie będą ciążyły obowiązki płatnika w rozumieniu ustawy p.d.o.f. W szczególności Spółka podkreśla, iż uzyskanie przez Uczestników przysporzenia majątkowego z tytułu uczestnictwa w Planie nie jest zależne od tego czy pozostają oni w stosunku prawnym konkretnie z A. P., mimo iż w przypadku Uczestników pozostających w prawnej relacji ze Spółką to ona dokonuje ewentualnej wypłaty środków.

Pogląd zmierzający w tym samym kierunku (w podobnym stanie faktycznym, w odniesieniu do jednostek SAR) potwierdził na przykład Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w swoim wyroku z 19 marca 2004 r. (sygnatura III SA 2501/02). Uznał on bowiem, że przychód z realizacji SAR, stanowi przychód z realizacji tych praw.

Należy również zaznaczyć, iż stosownie do postanowień art. 17 ust. 1b ustawy p.d.o.f. przychód z odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych oraz z realizacji praw z nich wynikających powstaje w momencie realizacji praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych. Jak zostało wskazane powyżej wyznaczenie wcześniejszego momentu powstania obowiązku podatkowego nie jest możliwe.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 9 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 14, poz. 176 z późn. zm.) opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

Zatem wszelkie dochody podatnika nie wymienione enumeratywnie w katalogu zwolnień przedmiotowych podlegają opodatkowaniu.

W myśl postanowień art. 11 ust. 1 przychodami, z zastrzeżeniem art. 14-15, art. 17 ust. 1 pkt 6, 9 i 10 w zakresie realizacji praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych art. 19 i art. 20 ust. 3, są otrzymane lub postawione do dyspozycji podatnika w roku kalendarzowym pieniądze i wartości pieniężne oraz wartość otrzymanych świadczeń w naturze i innych nieodpłatnych świadczeń.

Stosownie do art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych źródłami przychodów są kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a)-c).

Natomiast w myśl art. 17 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się przychody z odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych, oraz realizacji praw z nich wynikających. Jak stanowi art. 17 ust. 1b ustawy przychód określony w ust. 1 pkt 10 powstaje w momencie realizacji praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych.

Stosownie zaś do treści art. 5a pkt 13 ustawy, ilekroć w ustawie jest mowa o pochodnych instrumentach finansowych - oznacza to instrumenty finansowe, o których mowa w art. 2 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. Nr 183, poz. 1538 z późn. zm.).

Przepis art. 2 ust. 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi stanowi, że instrumentami finansowymi w rozumieniu ustawy są:

Zgodnie z brzmieniem ust. 3 art. 38 ww. rozporządzenia do celów sekcji C pkt 10 załącznika I do dyrektywy 2004/39/WE kontrakt pochodny odnoszący się do instrumentu bazowego, o którym mowa w tejże sekcji lub w art. 39, uznaje się za wykazujący właściwości innych finansowych instrumentów pochodnych, jeśli spełniony jest jeden z następujących warunków:

Z wniosku wynika, że Stock Appreciation Right (SAR) i Restricted Stock Units RSU) jest akcyjnym programem motywacyjnym dla uczestników pozostających ze spółką w stosunku prawnym (umowa o pracę lub inna adekwatna relacja) dającym prawo do uczestnictwa w przyroście wartości akcji Spółki. Wartość jednostki SAR i RSU zależy bezpośrednio od ceny akcji Spółki A. S., których wartość jest ustalana na podstawie wzrostu/spadku cen akcji A. S. W wyniku realizacji praw wynikających z jednostek SAR, Uczestnik otrzyma wypłatę gotówkową stanowiącą równowartość różnicy pomiędzy wartością akcji spółki A. S. w momencie realizacji jednostek SAR, a wartością tych akcji w momencie przyznania Uczestnikowi jednostek, natomiast w wyniku realizacji praw wynikających z jednostek RSU Uczestnik oprócz wypłaty pienieżnej może również otrzymać w zamian za jedną jednostkę RSU jedną akcję spółki A. S., lub inne instrumenty finansowe o wartości równej kwocie stanowiącej równowartość średniej arytmetycznej cen akcji spółki A. S. w systemie X. z dziewięciu dni roboczych poprzedzających dzień realizacji.

Podmiotem, który jest zobowiązany do potencjalnej wypłaty środków z realizacji SAR lub RSU na rzecz Uczestników pozostających ze Spółką w stosunku prawnym (umowa o pracę lub inna adekwatna relacja) jest Spółka T. A. P. S.A. Część lub całość powyższych kosztów może podlegać zwrotowi na rzecz A. P. S.A. zgodnie z postanowieniami umowy zawartej między spółkami z grupy.

Realizacja praw wynikających z jednostek SAR jest możliwa po upływie z góry zdefiniowanego okresu. Określona jest również ostateczna data realizacji danej transzy jednostek SAR (przykładowo realizacja jednostek może być dokonana po upływie 3 lat, jednakże nie później niż w przeciągu 6 lat od ich przyznania), natomiast w odniesieniu do RSU zdefiniowany jest jedynie okres, po upływie którego następuje realizacja praw wynikających z tych jednostek, dokonywana w tym przypadku automatycznie przez grupę A.

Przyznane jednostki uczestnictwa SAR i RSU nie dają Uczestnikom prawa do partycypacji w zysku A. S. (otrzymania dywidendy) oraz prawa głosu.

W momencie realizacji praw wynikających z jednostek SAR i RSU Uczestnik P. musi pozostawać w stosunku prawnym ze spółką z grupy A.

Spółka wskazuje ponadto, iż przyznane uczestnikom prawa SAR i RSU stanowią instrument finansowy w rozumieniu art. 5a pkt 13 w związku z art. 2 ust. 1 pkt 2 lit. d) ustawy o obrocie instrumentami finansowymi ww.

Należy wskazać, iż ustawą z dnia 5 grudnia 2008 r. o zmianie ustawy - Kodeks spółek handlowych oraz ustawy o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2009 r. Nr 13, poz. 69) z dniem 3 sierpnia 2009 r. artykułowi 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. Nr 183, poz. 1538 z późn. zm.) zostało nadane nowe ww. brzmienie

W następstwie powyższego, realizacja praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych, w kontekście zdarzenia przedstawionego we wniosku, powoduje zatem powstanie przychodu, o którym mowa w cytowanym na wstępie art. 17 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

W myśl art. 30b ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych od dochodów uzyskanych z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, i z realizacji praw z nich wynikających oraz z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi 19% uzyskanego dochodu.

Na podstawie art. 30b ust. 2 pkt 3 ww. ustawy, dochodem, o którym mowa w ust. 1, jest - osiągnięta w roku podatkowym - różnica między sumą przychodów uzyskanych z tytułu odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych oraz z realizacji praw z nich wynikających a kosztami uzyskania przychodów, określonymi na podstawie art. 23 ust. 1 pkt 38a.

Przepisy art. 30b ust. 1 stosuje się z uwzględnieniem umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska. Jednakże zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niezapłacenie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania dla celów podatkowych miejsca zamieszkania podatnika uzyskanym od niego certyfikatem rezydencji (art. 30b ust. 3 ustawy).

Dochód, o którym mowa powyżej uczestnik zobowiązany będzie wykazać - na zasadach określonych w art. 45 ust. 1a pkt 1 ustawy o podatku dochodowym z uwzględnieniem reguły wynikającej z art. 30b ust. 3 ustawy - w odrębnym zeznaniu (PIT-38), które należy złożyć w urzędzie skarbowym do 30 kwietnia roku następującego po roku podatkowym, jednocześnie uiszczając należny podatek.

Mając na uwadze powyższe oraz przywołane uregulowania prawne na Spółce nie będą ciążyły obowiązki płatnika w związku z uzyskaniem przez uczestników P. przychodu z tytułu realizacji uprawnień wynikających z pochodnych instrumentów finansowych.

Końcowo - odnosząc się do powołanych przez Spółkę tezy wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w warszawie - wskazać należy, iż orzeczenie to dotyczy konkretnej sprawy podatnika osądzonej w określonym stanie faktycznym i w tych sprawach rozstrzygnięcie w nim zawarte jest wiążące. Natomiast Organy podatkowe mimo, że w ocenie indywidualnych spraw podatników posiłkują się wydanymi rozstrzygnięciami sądów i innych organów podatkowych, to nie mają możliwości zastosowania ich wprost, z tego powodu, iż nie stanowią materialnego prawa podatkowego.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.