IPPB2/415-365/11-2/MK - Sposób opodatkowania przychodu osiągniętego przez rezydenta Stanów Zjednoczonych Ameryki z tytułu wniesienia akcji polskiej spółki komandytowo - akcyjnej do funduszu inwestycyjnego zamkniętego z siedzibą w Polsce w zamian za przydzielenie i wydanie certyfikatów inwestycyjnych oraz z tytułu wniesienia certyfikatów inwestycyjnych wyemitowanych przez fundusz inwestycyjny zamknięty z siedzibą w Polsce jako wkładu do limited liability company (LLC) z siedzibą w Stanach Zjednoczonych w zamian za jej prawa udziałowe.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Pana przedstawione we wniosku z dnia 15 kwietnia 2011 r. (data wpływu 26 kwietnia 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie sposobu opodatkowania przychodu osiągniętego przez rezydenta Stanów Zjednoczonych Ameryki z tytułu wniesienia akcji polskiej spółki komandytowo - akcyjnej do funduszu inwestycyjnego zamkniętego z siedzibą w Polsce w zamian za przydzielenie i wydanie certyfikatów inwestycyjnych oraz z tytułu wniesienia certyfikatów inwestycyjnych wyemitowanych przez fundusz inwestycyjny zamknięty z siedzibą w PoIsce jako wkładu do limited liability company (LLC) z siedzibą w Stanach Zjednoczonych w zamian za jej prawa udziałowe - jest prawidłowe.

W dniu 26 kwietnia 2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie sposobu opodatkowania przychodu osiągniętego przez rezydenta Stanów Zjednoczonych Ameryki z tytułu wniesienia akcji polskiej spółki komandytowo - akcyjnej do funduszu inwestycyjnego zamkniętego z siedzibą w Polsce w zamian za przydzielenie i wydanie certyfikatów inwestycyjnych oraz z tytułu wniesienia certyfikatów inwestycyjnych wyemitowanych przez fundusz inwestycyjny zamknięty z siedzibą w PoIsce jako wkładu do limited liability company (LLC) z siedzibą w Stanach Zjednoczonych w zamian za jej prawa udziałowe.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Podatnik ma miejsce zamieszkania na terytorium Stanów Zjednoczonych (w rozumieniu art. 3 ust. 1 pkt 8 umowy między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Stanów Zjednoczonych Ameryki o uniknięciu podwójnego opodatkowania i zapobieżeniu uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu, podpisanej w Waszyngtonie dnia 8 października 1974 r. - dalej zwanej "Konwencją"), co udokumentuje certyfikatem rezydencji podatkowej. Podatnik posiada akcje w spółce komandytowo - akcyjnej z siedzibą na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej. Spółka ta posiada akcje w innych spółkach komandytowo - akcyjnych, spośród których niektóre są właścicielami lub wieczystymi użytkownikami nieruchomości znajdujących się w Polsce.

Podatnik zamierza wnieść posiadane przez siebie akcje w spółce komandytowo - akcyjnej do funduszu inwestycyjnego zamkniętego z siedzibą w Polsce, działającego na podstawie ustawy z dnia 27 maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych, zgodnie z art. 7 ust. 2 pkt 2 oraz art. 128 tej ustawy. Statut funduszu zezwala na wnoszenie takich praw majątkowych.

Wniesienie akcji nastąpi w związku z emisją i subskrypcją nowych certyfikatów inwestycyjnych przez fundusz (art. 125-136 ustawy o funduszach inwestycyjnych), w zamian za wniesione akcje w spółce komandytowo - akcyjnej (prawa majątkowe) fundusz przydzieli i wyda podatnikowi certyfikaty inwestycyjne w odpowiedniej ilości, wynikającej z dokonanej wyceny. W ten sposób podatnik wyzbędzie się akcji w SKA, a w zamian za te akcje otrzyma od funduszu certyfikaty inwestycyjne co świadczy o odpłatności tej czynności.

Następnie otrzymane certyfikaty inwestycyjne podatnik wniesie do LLC (limited liability company) z siedzibą w USA. Będzie to czynność w sensie prawnym podobna do wnoszenia aportów w postaci papierów wartościowych - certyfikatów inwestycyjnych emitowanych przez fundusz inwestycyjny zamknięty) do polskiej spółki prawa handlowego - aczkolwiek dotyczyć będzie spółki amerykańskiej. W zamian za to podatnik otrzyma prawa udziałowe w tej spółce.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

Zdaniem Wnioskodawcy.

Zgodnie z art. 14 ust. 1 "Osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w jednym z umawiających się Państw będzie zwolniona od opodatkowania w drugim Umawiającym się Państwie zysku ze sprzedaży, zamiany lub innej dyspozycji walorami kapitałowymi, chyba że:

W przypadku podatnika nie są spełnione przesłanki, określone w wyżej przywołanych punktach a), b) lub c). Należy podkreślić, iż Konwencja inaczej, niż niektóre inne konwencjo o unikaniu podwójnego opodatkowania lub np. konwencja modelowa OECD - na zasadach innych, niż wynikających z art. 14, nakazuje opodatkować wyłącznie "mienie, wymienione w art. 7 Umowy", tj. wprost nieruchomości, a nie akcje w spółkach, które posiadają akcje w innych spółkach będących właścicielami / użytkownikami wieczystymi nieruchomości - które z tej perspektywy traktowane są na zasadach identycznych, jak akcje w innych spółkach nie posiadających nieruchomości (tj. jak walory kapitałowe. Por. w tym zakresie art. 13 ust. 5 Konwencji modelowej OECD, gdzie wskazano wyraźnie, iż "Zyski osiągane przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie z przeniesienia akcji lub udziałów, których wartość stanowi ponad 50% wartości bezpośrednio lub pośrednio nieruchomości położonej w drugim Umawiającym się Państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim państwie", W konwencji nie zastosowano podobnego rozwiązania, opodatkowując zyski z dyspozycji walorami kapitałowymi w postaci akcji (papierów wartościowych) jednolicie, niezależnie od tego, czy spółka, która wyemitowała akcje (papiery wartościowe), posiada nieruchomości, czy nie.

Ad. 1

Akcje emitowane przez spółkę komandytowo - akcyjną są papierami wartościowymi (na zasadach identycznych, jak akcje emitowane przez spółkę akcyjną, zob. art. 126 § 1 k.s.h., zob. także m.in.: W. Popiołek (w) Prawo gospodarcze i.handlowe.

Tom 4. Prawo papierów wartościowych., red. S. Włodyka, Warszawa 2004, s, 88, A. Szumański (w) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks spółek handlowych. Tom L komentarz do artykułów 1-150, Warszawa 2001, s. 620 i nast., s. 631 - 632, s.666). Papiery wartościowe z pewnością są natomiast "walorami kapitałowymi w rozumieniu Konwencji. Zgodnie z art. 3 ust. 2 Konwencji "Każde inne określenie użyte i w niniejszej Umowie w niej nie zdefiniowane, jeżeli z kontekstu nie wynika inaczej, będzie miało takie znaczenie, jakie ono posiada zgodnie z prawem tego Umawiającego się Państwa, którego podatek jest ustalony". W polskim prawie podatkowym wprawdzie nie występuje pojęcie "walory kapitałowe", jednak wyróżnia się pojęcie "kapitałów pieniężnych". Przychód z papierów wartościowych zgodnie z ustawą o podatku dochodowym od osób fizycznych zalicza się do przychodów z kapitałów pieniężnych (art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych). W tym przypadku powyższe zasady opodatkowania zysków kapitałowych stosuje się z uwzględnieniem umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska (art. 30b ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych). Polskie prawo podatkowe także traktuje jednolicie przychody ze zbycia papierów wartościowych jako przychody z kapitałów pieniężnych, niezależnie od tego, czy składnikiem majątku takiej spółki jest nieruchomość, czy nie.

Z Konwencji nie wynika, aby dyspozycja akcjami w spółce komandytowo - akcyjnej, której składnikiem majątku jest nieruchomość (a tym bardziej, której składnikiem majątku są akcje w innych spółkach komandytowo - akcyjnych, których składniki majątku stanowią nieruchomości), stanowiła "dochód z nieruchomości" w rozumieniu art. 7 konwencji i podlegała opodatkowaniu na zasadzie tegoż art. 7. Dlatego należy przyjąć, że "inna dyspozycja walorami kapitałowymi" w postaci papierów wartościowych (akcji) polegająca na ich wniesieniu do funduszu inwestycyjnego w zamian za certyfikaty inwestycyjne tego funduszu, dokonana przez osobę fizyczna mającą miejsce zamieszkania na terytorium Stanów Zjednoczonych, zgodnie z art. 14 Konwencji nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Polsce (zyski tej czynności będą zwolnione od podatku dochodowego w Polsce), także wówczas, gdy spółka ta posiada akcje w innych SKA które są właścicielami /użytkownikami wieczystymi nieruchomości położonych w Polsce.

Ad. 2

Podobnie rzecz się ma z certyfikatami inwestycyjnymi emitowanymi przez fundusz inwestycyjny zamknięty z siedzibą w Polsce. Certyfikaty inwestycyjne zgodnie z ustawą o funduszach inwestycyjnych (art. 121 ust. 1 Ustawy) są papierami wartościowymi. Jako takie są niewątpliwie "walorami kapitałowymi" w rozumieniu art. 14 Konwencji. Dlatego "inna dyspozycja" tymi walorami kapitałowymi, polegająca na wniesieniu ich przez osobę fizyczną mająca miejsce zamieszkania w Stanach Zjednoczonych do limited liability company (LLC) z siedzibą w Stanach Zjednoczonych w zamian za prawa udziałowe w takiej spółce, zgodnie z art. 14 Konwencji będzie zwolniona od opodatkowania w Polsce.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji Podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.