IPPB1/415-106/12-4/KS - Skutki podatkowe związane z otrzymaniem świadectw użytkowych w zamian za umorzone akcje.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Pana przedstawione we wniosku z dnia 30 stycznia 2012 r. (data wpływu 3 lutego 2012 r.) uzupełnionym pismem z dnia 23 kwietnia 2012 r. (data wpływu 25 kwietnia 2012 r.) złożonym na wezwanie z dnia 12 kwietnia 2012 r. Nr IPPB1/415-106/12-2/KS o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych związanych z otrzymaniem świadectw użytkowych w zamian za umorzone akcje - jest prawidłowe.

W dniu 3 lutego 2012 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych związanych z otrzymaniem świadectw użytkowych w zamian za umorzone akcje.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest osobą fizyczną, polskim rezydentem podatkowym. Wnioskodawca jest akcjonariuszem spółki akcyjnej (dalej "SA"), która zostanie przekształcona w spółkę komandytowo - akcyjną (dalej "SKA" lub "Spółka"). Po przekształceniu w SKA, Wnioskodawca stanie się jej akcjonariuszem.

W przyszłości część akcji w SKA posiadanych przez Wnioskodawcę może zostać umorzona. Ewentualne umorzenie nastąpi bez wynagrodzenia płatnego na rzecz Wnioskodawcy, będzie się natomiast wiązać z wydaniem na jego rzecz świadectw użytkowych. Zakłada się, iż Wnioskodawca po umorzeniu części akcji nadal pozostanie właścicielem pewnej liczby akcji w SKA.Świadectwa użytkowe będą uczestniczyć na równi z akcjami w dywidendzie wypłacanej przez SKA oraz - w przypadku likwidacji SKA w nadwyżce majątku SKA, pozostałej po pokryciu wartości nominalnej akcji.

Pismem z dnia 23 kwietnia 2012 r. (data wpływu 25 kwietnia 2012 r. w odpowiedzi na wezwanie z dnia 12 kwietnia 2012 r. Nr IPPB1/415-106/12-2/KS Strona uzupełniła opisane zdarzenie przyszłe informując, iż:

* zgodnie z art. 3. ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi, ilekroć w ustawie jest mowa o

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad. 1.

Wydanie świadectw użytkowych w miejsce umorzonych akcji w SKA nie będzie stanowiło przychodu na gruncie ustawy o p.d.o.f. Brak jest w związku z tym podstaw do zastosowania przez organy podatkowe art. 19 ustawy o p.d.o.f. w celu określania przychodu podatnika z tytułu nabycia świadectw użytkowych uzyskiwanych w związku z umorzeniem akcji.

Ad. 2.

Przychód z tytułu dywidendy wypłaconej przez SKA, otrzymany przez Wnioskodawcę na podstawie świadectwa użytkowego jest przychodem pochodzącym z kapitałów pieniężnych i jest opodatkowany wg stawki 19%.

Ad. 3.

Przychód z tytułu dywidendy wypłaconej przez SKA, otrzymany przez Wnioskodawcę na podstawie świadectwa użytkowego powinien być uznany za podlegający opodatkowaniu w dniu wypłaty dywidendy przez SKA.

Ad. 4.

Część zysku przypadająca na świadectwa użytkowe nie będzie podlegać u Wnioskodawcy (jako akcjonariusza) opodatkowaniu jako dochód z działalności gospodarczej.

UZASADNIENIE stanowiska Wnioskodawcy.

Treść uprawnień ucieleśnionych w świadectwach użytkowych - uwagi ogólne.

Zgodnie z treścią art. 125 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm., dalej "k.s.h.")"Spółką komandytowo - akcyjną jest spółka osobowa mająca na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą, w której wobec wierzycieli za zobowiązania spółki co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia (komplementariusz), a co najmniej jeden wspólnik jest akcjonariuszem".

Na podstawie treści art. 126 § 1 pkt 2) k.s.h. "W sprawach nieuregulowanych w niniejszym dziale do spółki komandytowo - akcyjnej stosuje się w pozostałych sprawach - odpowiednio przepisy dotyczące spółki akcyjnej, a w szczególności przepisy dotyczące kapitału zakładowego, wkładów akcjonariuszy, akcji, rady nadzorczej i walnego zgromadzenia." Jak wynika z zacytowanych przepisów, w zakresie regulacji kapitału zakładowego i akcji w SKA stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące spółki akcyjnej (dalej "SA"). Poniższe regulacje dotyczące SA znajdą swoje odpowiednie zastosowanie do SKA.

Zgodnie z art. 361 § 1 k.s.h. "Statut może przewidywać, że w zamian za akcje umorzone spółka wydaje świadectwa użytkowe bez określonej wartości nominalnej. Świadectwa użytkowe mogą być imienne lub na okaziciela. W dwóch pozostałych paragrafach tego artykułu zostały uregulowane kwestie dotyczące treści świadectw użytkowych.

§ 2. Jeżeli statut nie stanowi inaczej świadectwa użytkowe uczestniczą na równi z akcjami w dywidendzie oraz w nadwyżce majątku spółki pozostałej po pokryciu wartości nominalnej akcji.

§ 3. Uprawniony ze świadectwa użytkowego nie ponosi odpowiedzialności za zobowiązania związane z umorzoną akcją i nie przysługują mu żadne prawa udziałowe z wyjątkiem uprawnień określonych w § 2.

Świadectwa użytkowe są dokumentami wydawanymi w zamian za umorzone akcje, inkorporującymi wierzytelności w stosunku do spółki. W piśmiennictwie prawniczym wskazuje się na następującą charakterystykę treści praw inkorporowanych w świadectwach użytkowych:

* "Świadectwo użytkowe jest natomiast dokumentem, który spółka wydaje akcjonariuszowi w zamian za umorzenie jego akcji (art. 361 § 1 k.s.h.). Jednakże, ze względu na fakt, że umorzenie akcji może odbywać się za wynagrodzeniem lub bez wynagrodzenia (...) świadectwo użytkowe będzie dodatkową (przypadek pierwszy) lub jedyną (przypadek drugi) formą rekompensaty akcjonariuszowi przez spółkę za umorzenie akcji". (System prawa Prywatnego, Prawo papierów wartościowych, tom 19, str. 112),

* "Świadectwo użytkowe różni się od akcji trzema zasadniczymi elementami. Po pierwsze świadectwa użytkowe nie mają określonej wartości nominalnej. Zakres przysługujących uprawnionemu ze świadectwa praw nie jest więc wyznaczony przez odniesienie do kapitału zakładowego. Po drugie świadectwa nie będąc akcjami nie dają uprawnionemu praw korporacyjnych. Wreszcie po trzecie uprawniony ze świadectwa użytkowego nie ponosi żadnej odpowiedzialności za zobowiązania związane z umorzoną akcją" (J. Frąckowiak, A. Kidyba, K. Kruczalak, W. Pyzioł, W. Opalski, Prawo handlowe, Tom II, Warszawa 1996 - 2006, Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis),

* "Podstawowe uprawnienie ze świadectwa użytkowego polega na uczestnictwie w dywidendzie na równi z akcjami (...). Z reguły, wyznaczenie udziału w dywidendzie będzie oznaczone liczbą akcji (np. w zamian za 10 umorzonych akcji można przyznać uprawnionemu udział w dywidendzie równy 15 akcjom). Prawo do udziału w dywidendzie może być określone także w inny sposób (np. procentowym udziałem w zysku przeznaczonym do podziału przez akcjonariuszy). Świadectwo uprawnia wierzyciela do udziału w dywidendzie na równych prawach z akcjami chyba, że statut stanowi inaczej" (Komentarz do art. 361 k.s.h. (w) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks spółek handlowych, Komentarz do art. 301-458 k.s.h., C.H. Beck, Warszawa 2008, str. 525),

* "W przypadku świadectw użytkowych zastosowanie mają - poza art. 361 - przepisy ogólne o papierach wartościowych imiennych i na okaziciela (art. 92-116 k.c.). Poza tym status tych papierów może regulować statut. Kodeks wskazuje na swobodę statutu w zakresie kształtowania uprawnień majątkowych, które w myśl § 3 są jedynymi" (J. Raglewski, R. Potrzeszcz, T. Siemiątkowski, J. Naworski, K. Strzelczyk, Komentarz do kodeksu spółek handlowych. Spółka akcyjna i przepisy karne. Tom 1, Warszawa 2003 Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis (wydanie I) s. 844),

* Świadectwa użytkowe inkorporują wyłącznie wierzytelności, o których mowa w art. 361 (dywidenda, kwoty likwidacyjne) i nie mogą inkorporować uprawnień korporacyjnych (organizacyjnych) co wynika jasno z art. 361 § 3" (Komentarz do art. 361 k.s.h. M. Rodzynkiewicz, Kodeks spółek handlowych. Komentarz Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis, Warszawa 2009, Wydanie III, s. 1344).

Zdaniem Wnioskodawcy powyższa charakterystyka prowadzi do następujących wniosków:

* istnieje bardzo istotna różnica co do treści uprawnień ucieleśnionych w akcjach i świadectwach użytkowych; różnica ta polega na tym, że akcje obejmują uprawnienia korporacyjne oraz majątkowe; świadectwa użytkowe inkorporują uprawnienie tylko majątkowe, w szczególności prawo do dywidendy oraz majątku polikwidacyjnego,

* świadectwa użytkowe nie mają wartości nominalnej; ich funkcja polega na inkorporowaniu praw do wierzytelności pieniężnych, o których mowa w art. 361 § 2 k.s.h., tzn. prawa do dywidendy oraz kwot likwidacyjnych,

* świadectwa powstają w wyniku umorzenia akcji; stanowią formę rekompensaty z utraty uprawnień do spółki w postaci akcji,

* świadectwa użytkowe co do zasady są kwalifikowane do papierów wartościowych, do których mają zastosowanie ogólne przepisy Kodeksu cywilnego o papierach wartościowych; ta charakterystyka świadectw użytkowych prowadzi do wniosku więc, iż są one papierami wartościowymi całkowicie odrębnymi od akcji, na co wskazuje stosowanie ogólnych przepisów o papierach wartościowych z pominięciem przepisów o akcjach, z wyjątkiem art. 361 § 1 k.s.h.

Powyższe cechy świadectw użytkowych wskazują, iż są one papierem wartościowym, innym niż akcje, który inkorporuje wierzytelności o charakterze warunkowym do otrzymania dywidendy i kwot likwidacyjnych. Właściciel świadectw użytkowych nie jest akcjonariuszem SKA. W konsekwencji, w odniesieniu do przedstawionego powyżej stanowiska Wnioskodawcy przedstawić można następujące uzasadnienie:

Ad. 1.

Brak przychodu z tytułu uzyskania świadectw użytkowych.

Świadectwa użytkowe będą uzyskane w związku z umorzeniem akcji w spółce komandytowo - akcyjnej. W związku z tym należy uwzględnić następujące okoliczności związane z tą transakcją:

* umorzenie nastąpi bez uzyskania wynagrodzenia za umarzane akcje,

* w miejsce akcji uzyskiwane są świadectwa użytkowe bez wartości nominalnej.

W konsekwencji, sformułować można następujące wnioski dotyczące natury świadectw użytkowych:

* w przypadku umorzenia akcji bez wynagrodzenia, świadectwa użytkowe są jedyną formą rekompensaty jaką otrzymuje akcjonariusz,

* w przedmiotowej sytuacji nie dochodzi do zamiany aktywów (akcje za świadectwa użytkowe), gdyż akcje podlegają umorzeniu, tzn. prawnemu unicestwieniu.

Zdaniem Wnioskodawcy uwzględniając powyższy charakter świadectw użytkowych można wskazać następujące argumenty jednoznacznie wskazujące na brak przychodu z ich otrzymania w miejsce umorzonych akcji:Jedynym przepisem w ustawie o p.d.o.f., który nakazuje rozpoznanie przychodu w związku z transakcjami skutkującymi uzyskaniem praw korporacyjnych i majątkowych w formie udziałów lub akcji jest art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o p.d.o.f. Zakres tego przepisu w aktualnym brzmieniu ogranicza się wyłącznie do aportów do spółek kapitałowych. Gdyby aporty do spółek osobowych miały być w zamyśle ustawodawcy opodatkowane, przepis ten wyraźnie by na to wskazywał. Skoro więc uzyskanie pełnych praw akcjonariusza w SKA (i korporacyjnych i majątkowych) w formie akcji (uzyskanych w zamian za aport) nie stanowi przedmiotu opodatkowania, to tym bardziej uzyskanie tytułu prawnego do praw mających charakter zdecydowanie bardziej ograniczony niż akcje nie powinno być objęte opodatkowaniem.

Podkreślić także należy iż w wyniku umorzenia akcji wspólnik traci uprawnienia o szerszym zakresie, zyskując w to miejsce uprawnienia dużo bardziej ograniczone Z punktu widzenia zakresu praw podmiotowych uprzednio mu przysługujących ponosi więc "stratę", z tego powodu nie ma podstaw do tego, aby mu przypisywać jakiekolwiek przysporzenie majątkowe mogące się kwalifikować do przychodu podatkowego w rozumieniu ustawy o p.d.o.f. Sytuację akcjonariusza, na rzecz którego wydawane są świadectwa użytkowe przyrównać można np. do sytuacji wspólnika w spółce jawnej, który po przekształceniu takiej spółki w spółkę akcyjną uzyskuje akcje będące odzwierciedleniem wartości jego wkładu w spółce jawnej. Tego typu nabycie akcji nie podlega podatkowi dochodowemu - ze względu na brak zdarzenia, któremu ustawa o p.d.o.f. przypisywałaby skutek w postaci obowiązku rozpoznania przychodu.

Wniosek ten potwierdza także konstrukcja przepisów art. 19 ust. 1 i ust. 2 ustawy o p.d.o.f., które dają organom podatkowym podstawę do określania wartości przychodu, w sytuacji gdy uzyskiwany jest on z tytułu odpłatnego zbycia rzeczy lub praw majątkowych oraz zamiany rzeczy lub praw. Emisja świadectw użytkowych nie ma charakteru ani wynagrodzenia za odpłatne zbycie praw, ani też nie stanowi zamiany.

Należy więc uznać, iż nabycie świadectw użytkowych w SA w związku z umorzeniem akcji nie jest w świetle ustawy o p.d.o.f. opodatkowane i jednocześnie art. 19 ustawy o p.d.o.f. nie znajduje zastosowania do nabycia ww. papierów wartościowych.

Ad. 2.

Kwalifikacja do źródła przychodu na gruncie ustawy o p.d.o.f.Brak podstaw do kwalifikacji do przychodu z działalności gospodarczej.

W zakresie kwalifikacji i opodatkowania przychodu ze świadectw użytkowych na gruncie ustawy o p.d.o.f. kluczowe są następujące przepisy:Zgodnie z treścią art. 8 ustawy o p.d.o.f., "Przychody z udziału w spółce niebędącej osobą prawną, (...) u każdego podatnika określa się proporcjonalnie do jego prawa do udziału w zysku (udziału) oraz z zastrzeżeniem ust. 1a, łączy się z pozostałymi przychodami ze źródeł, z których dochód podlega opodatkowaniu według skali, o której mowa w art. 27 ust. 1. W przypadku braku przeciwnego dowodu przyjmuje się, że prawa do udziału w zysku (udziału) są równe",

Zgodnie z art. 8 ust. 2 ustawy o p.d.o.f., "Zasady wyrażone w ust. 1 stosuje się odpowiednio do:

Zgodnie z art. 5b ust. 2 Ustawy o p.d.o.f., który to przepis stanowi, że "Jeżeli pozarolniczą działalność gospodarczą prowadzi spółka niemająca osobowości prawnej, przychody wspólnika z udziału w takiej spółce, określone na podstawie art. 8 ust. 1, uznaje się za przychody ze źródła, o którym mowa w art. 10 ust. 1 pkt 3," (pozarolnicza działalność gospodarcza - przyp. Wnioskodawcy).

Z powyższych przepisów wynikają następujące konkluzje:

* przychody każdego podatnika określa się proporcjonalnie do jego prawa do udziału w zysku (udziału); analogicznie postępuje się przy określaniu kosztów uzyskania przychodów i innych odliczeń od podstawy opodatkowania,

* w przypadku, gdy dochód jest uzyskiwany za pośrednictwem spółki osobowej, zasady ustalania i przypisania dochodu podatkowego określone w art. 8 ust. 1 i ust. 2 mają zastosowanie do wspólników spółek osobowych,

* Art. 5b ust. 2 Ustawy o p.d.o.f. generalnie przyjmuje zasadę, iż przychód ze spółki osobowej przypisywany jest jej wspólnikom oraz klasyfikowany do działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o p.d.o.f.,

* Art. 5b ust. 2 Ustawy o p.d.o.f., który precyzuje zasady klasyfikacji przychodu ze spółki osobowej wyraźnie wskazuje, iż ta klasyfikacja dotyczy wspólników spółek osobowych, a nie innych podmiotów, których łączą ze spółką stosunki prawne dające możliwość partycypacji w jej zyskach,

* skoro osoby posiadające świadectwa użytkowe z tytułu ich posiadania nie są akcjonariuszami SKA (tzn. wspólnikami spółki osobowej), to nie powinni być zaliczane do kategorii wspólników spółki osobowej, w tym także SKA,

* w rezultacie, przychód osób niebędących wspólnikami nie będzie przypisywany w oparciu o art. 5b ust. 2 Ustawy o p.d.o.f. w związku art. 8 ust. 1 i ust. 2 tej ustawy; przepisy te znajdą zastosowanie tylko do przypisania przychodów i kosztów wynikających z prowadzenia działalności gospodarczej przez spółkę osobową przez osoby fizyczne będące ich wspólnikami oraz w takim zakresie w jakim uczestniczą w zysku spółki z tytułów prawnych dających im status wspólnika; oznacza, iż z tytułu prawnego który daje prawo udziału w zysku, ale nie daje statusu wspólnika dochód uzyskany nie będzie zaliczany do dochodu z działalności gospodarczej.

Przychód uzyskiwany z tytułu posiadania świadectw użytkowych nie stanowi więc przychodu z działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o p.d.o.f.Kwalifikacja dochodu ze świadectw użytkowych do kapitałów pieniężnych.

Dla wskazania do jakiej kategorii przychodów powinien być klasyfikowany przychód ze świadectw użytkowych, analizy wymagają następujące przepisy ustawy o p.d.o.f.:

* zgodnie z art. 3 ust. 1 pkt 11 Ustawy o p.d.o.f. "Ilekroć w ustawie jest mowa o papierach wartościowych - oznacza to papiery wartościowe, o których mowa w art. 3 pkt 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. Nr 183, poz. 1538 z późn. zm.)",

* w myśl art. 3 ust. 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi, ilekroć w ustawie jest mowa o papierach wartościowych rozumie się przez to

Ponieważ świadectwa użytkowe wydane za umorzone akcje w drodze umorzenia dobrowolnego jak i przymusowego będą miały cechy pozwalające na uznanie ich za papiery wartościowe (m.in. będą zbywalne) to przychód uzyskany z tego tytułu (tzw. dywidenda) należy uznać za przychód, o którym mowa w art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. b) ustawy o p.d.o.f., tj. z realizacji praw wynikających z papierów wartościowych, o których mowa w art. 3 pkt 1 lit. b) ustawy o obrocie instrumentami finansowymi.

Stosownie natomiast do treści art. 30b ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, dochodem, o którym mowa w ust. 1 jest różnica między sumą przychodów uzyskanych z realizacji praw wynikających z papierów wartościowych, o których mowa w art. 3 pkt 1 lit. b) ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi, a kosztami uzyskania przychodów określonymi na podstawie art. 23 ust. 1 pkt 38a - osiągnięta w roku podatkowych.

W świetle powyższego Wnioskodawca uzyska dochód, który będzie opodatkowany zgodnie z brzmieniem art. 30b ust. 1 ustawy o p.d.o.f., który stanowi, iż od dochodów uzyskanych z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, i z realizacji praw z nich wynikających oraz z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi I9% uzyskanego dochodu.

Ad. 3.

Moment powstania przychodu.

Wnioskodawca uzyska z tytułu otrzymanych świadectw użytkowych przychód należny wynikający z art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. b) ww. ustawy, powstający z realizacji praw wynikających z papierów wartościowych, o których mowa w art. 3 pkt 1 lit. b) ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi. Przychód ten powstanie w momencie realizacji praw wynikających ze świadectw użytkowych, tj. w dniu wypłaty dywidendy.

Należy także zauważyć, iż stanowisko podatnika co do kwalifikacji wynagrodzenia otrzymanego na podstawie świadectw użytkowych do kapitałów pieniężnych na podstawie art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. b) ustawy o p.d.o.f. oraz ustalenia stawki wynoszącej 19% oraz dochodów z tego tytułu na podstawie odpowiednio art. 30b ust. 1 ustawy o p.d.o.f. i art. 30b ust. 2 pkt 2 tej ustawy zostało także potwierdzone w interpretacjach Ministra Finansów:

* IPPB2/415-446/11-4/MG z dnia 04.08.2011,

* IPPB2/415-324/11-4/MG, z dnia 04.08.2011,

* IPPB2/415-327/11-4/MK, z dnia 04.07.2011,

* IPPR2/415-326/11-4/MG, z dnia 04.07.2011.

Ad. 4.

Brak opodatkowania części zysku SKA przypadającej na świadectwa użytkowe jako dochodu z działalności gospodarczej u akcjonariusza.

Zdaniem Wnioskodawcy konieczne jest określenie, w jaki sposób fakt wydania przez Spółkę świadectw użytkowych, uprawnionych do dywidendy, będzie wpływał na sposób opodatkowania Wnioskodawcy, występującego w charakterze akcjonariusza SKA, podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Wnioskodawca stoi na stanowisku, że część zysku SKA, przypadająca na świadectwa użytkowe (w tym świadectwa użytkowe, które będą posiadane przez Wnioskodawcę) nie będzie stanowić dochodu z działalności gospodarczej Wnioskodawcy. Skoro bowiem - jak wskazano powyżej - świadectwa użytkowe uczestniczą w podziale zysku spółki komandytowo-akcyjnej, ich wydanie powoduje odpowiednie zmniejszenie udziału w zyskach SKA przypadającego na jej wspólników (komplementariusza oraz akcjonariuszy). Tymczasem, zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy o p.d.o.f., przychody z udziału w spółce niebędącej osobą prawną u każdego podatnika określa się proporcjonalnie do jego prawa do udziału w zysku.

W związku z powyższym, dochód Wspólnika jako akcjonariusza SKA, podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych, powinien być obliczany z uwzględnieniem faktu, że jego udział w zysku SKA z tytułu posiadania akcji uległ - w wyniku wydania przez SKA świadectw udziałowych - zmniejszeniu, tzn. proporcjonalnie do udziału w zysku SKA, należnego Wnioskodawcy wyłącznie z tytułu posiadanych przez Wnioskodawcę akcji.

Odmienne stanowisko prowadziłoby do zakwalifikowania tego samego dochodu (części zysku przypadającej na świadectwa użytkowe) do dwóch różnych kategorii dochodów - przychodów z kapitałów pieniężnych oraz przychodów z działalności gospodarczej - a w efekcie, do jego podwójnego opodatkowania, z czym nie można się zgodzić.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 9 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn. Dz. U. z 2012 r. poz. 361 z późn. zm.) opodatkowaniu podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

W art. 10 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych ustawodawca wyszczególnił dwa odrębne źródła przychodów w postaci:

* pozarolniczej działalności gospodarczej, (art. 10 ust. 1 pkt 3),

* kapitałów pieniężnych i praw majątkowych w tym odpłatne zbycie praw majątkowych, innych niż wymienionych w pkt 8 lit. a)-c) tego przepisu, (art. 10 ust. 1 pkt 7).

Podział ten ma istotny wpływ nie tylko na sposób prowadzenia dokumentacji finansowej, ustalanie podstawy opodatkowania, ale także na sposób opodatkowania i jego wysokość.

Stosownie do treści art. 17 ust. 1 pkt 6 ww. ustawy, za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z:

Zgodnie z art. 5a pkt 11 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych ilekroć w ustawie jest mowa o papierach wartościowych - oznacza to papiery wartościowe, o których mowa w art. 3 pkt 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. Nr 183, poz. 1538).

A zatem stwierdzić należy, iż ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych nie definiuje samodzielnie pojęcia papierów wartościowych lecz w tym zakresie odsyła wprost do ustawy o obrocie instrumentami finansowymi.

W myśl art. 3 ust. 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi, ilekroć w ustawie jest mowa o papierach wartościowych rozumie się przez to:

Z opisu przedstawionego zdarzenie przyszłego wywieść należy, iż Wnioskodawca będzie akcjonariuszem spółki komandytowo - akcyjnej. W przyszłości część akcji w spółce posiadanych przez Wnioskodawcę może zostać umorzona. Ewentualne umorzenie nastąpi bez wynagrodzenia płatnego na rzecz Wnioskodawcy, będzie się natomiast wiązać z wydaniem na jego rzecz świadectw użytkowych. Wnioskodawca po umorzeniu części akcji nadal pozostanie właścicielem pewnej liczby akcji tej spółki Świadectwa użytkowe wydane za umorzone akcje w drodze umorzenia dobrowolnego jak i przymusowego będą zbywalne.

Stosownie do postanowień art. 361 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm.) należy wskazać, iż świadectwa użytkowe mogą być zarówno imienne, jak i na okaziciela. Uprawnionym ze świadectwa użytkowego może być były akcjonariusz oraz akcjonariusz obecny (w przypadku, gdy przedmiotem umorzenia objęte były tylko niektóre z należących do niego akcji). Świadectwa użytkowe nie mają wartości nominalnej.

Celem wydania przez spółkę świadectwa użytkowego nie jest przekazanie jakiegokolwiek świadczenia pieniężnego, a jedynie zrekompensowanie utraty określonych praw majątkowych. Wydanie świadectwa użytkowego następuje bez wydania akcji, a w zamian za nią.

Wobec faktu, iż powołana powyżej ustawa o obrocie instrumentami finansowymi nie definiuje pojęcia "zbywalności" konieczne jest wskazanie innych przepisów powszechnie obowiązujących określających znaczenie wyrażenia "zbywalne". Artykuł 40 ust. 1 dyrektywy 2004/39/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 21 kwietnia 2004 r. w sprawie rynków instrumentów finansowych zmieniająca dyrektywę Rady 85/611/EWG i 93/6/EWG i dyrektywę 2000/12/WE Parlamentu Europejskiego i Rady oraz uchylająca dyrektywę Rady 93/22/EWG (dyrektywa MiFID) stanowi, że Państwa Członkowskie wymagają, aby rynek regulowany wprowadził jasne i przejrzyste reguły dotyczące dopuszczania instrumentów finansowych do obrotu. Reguły te zapewniają, że obrót wszelkimi instrumentami finansowymi dopuszczonymi do obrotu na rynku regulowanym można prowadzić w sposób uczciwy, należyty i skuteczny, a w przypadku zbywalnych papierów wartościowych - że można je swobodnie zbywać. Na potrzeby postanowień ww. art. 40 ust. 1 dyrektywy 2004/39/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 21 kwietnia 2004 r. w rozporządzeniu Komisji (WE) nr 1287/2006 z dnia 10 sierpnia 2006 r. wprowadzającym środki wykonawcze do dyrektywy 2004/39/WE Parlamentu Europejskiego i Rady w odniesieniu do zobowiązań przedsiębiorstw inwestycyjnych w zakresie prowadzenia rejestrów, sprawozdań z transakcji, przejrzystości rynkowej, dopuszczania instrumentów finansowych do obrotu oraz pojęć zdefiniowanych na potrzeby tejże dyrektywy zawarto obszerną definicję zbywalnych papierów wartościowych.

Zgodnie z postanowieniami art. 35 ust. 1 tegoż rozporządzenia "Zbywalne papiery wartościowe uznaje się za swobodnie zbywalne dla celów art. 40 ust. 1 dyrektywy 2004/39/WE, jeśli dwie strony transakcji mogą nimi obracać, a następnie przenosić bez żadnych ograniczeń, oraz jeśli wszystkie papiery wartościowe w obrębie danej kategorii są zamienne".

W ocenie tut. Organu podatkowego bez wątpienia wypłaconych kwot należnych z tytułu posiadania świadectw użytkowych nie można będzie zaliczyć do przychodów kapitałowych z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Wypłaty dokona bowiem spółka komandytowo - akcyjna nie będąca osobą prawną. Ponieważ świadectwa użytkowe wydane za umorzone akcje w drodze umorzenia dobrowolnego jaki i przymusowego będą miały cechy pozwalające na uznanie ich za papiery wartościowe (m.in. będą zbywalne) to przychód uzyskany z tego tytułu (tzw. "dywidenda") należy uznać za przychód, o którym mowa w art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. b) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, tj. z realizacji praw wynikających z papierów wartościowych, o których mowa w art. 3 pkt 1 lit. b) ustawy o obrocie instrumentami finansowymi.

W świetle powyższego Wnioskodawca uzyska dochód, który będzie opodatkowany zgodnie z brzmieniem art. 30b ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, który stanowi, iż od dochodów uzyskanych z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, i z realizacji praw z nich wynikających oraz z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi 19% uzyskanego dochodu.

Stosownie natomiast do treści art. 30b ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, dochodem, o którym mowa w ust. 1 jest różnica między sumą przychodów uzyskanych z realizacji praw wynikających z papierów wartościowych, o których mowa w art. 3 pkt 1 lit. b) ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi, a kosztami uzyskania przychodów określonymi na podstawie art. 23 ust. 1 pkt 38a - osiągnięta w roku podatkowych.

Dochodów, o których mowa w art. 30b ust. 1 ww. ustawy zgodnie z ust. 5 tego artykułu, nie łączy się z dochodami opodatkowanymi na zasadach określonych w art. 27 oraz art. 30c.

Ustosunkowując się natomiast do kwestii dotyczącej momentu opodatkowania dochodu, jaki Wnioskodawca uzyska z tytułu otrzymanych świadectw użytkowych za umorzone akcje należy stwierdzić, iż przychód należny wynikający z art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. b) ww. ustawy, o których mowa w art. 3 pkt 1 lit. b) o obrocie instrumentami finansowymi, powstanie w momencie realizacji praw wynikających ze świadectw użytkowych, tj. w dniu określonym w uchwale zgromadzenia jako dzień wypłaty dywidendy, a najwcześniej w momencie podjęcia uchwały o podziale zysku i przeznaczeniu go do wypłaty przez zgromadzenie wspólników, choćby nawet faktycznie tej wpłaty nie otrzymał.

Jednocześnie należy podzielić pogląd Wnioskodawcy, iż część zysku spółki komandytowo-akcyjnej przypadająca na świadectwa użytkowe nie będzie podlegać opodatkowaniu jako dochód z pozarolniczej działalności gospodarczej tak jak ma to miejsce w przypadku wspólnika posiadającego akcje w spółce komandytowo-akcyjnej. Przychód należny, który powstanie w momencie realizacji praw wynikających ze świadectw użytkowych nie może być zaliczany do przychodów z pozarolniczej działalności gospodarczej. Stosownie bowiem do art. 5a pkt 6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ilekroć w ustawie jest mowa o działalności gospodarczej albo pozarolniczej działalność gospodarcza - oznacza to działalność zarobkowa:

Z powyższego wynika więc w sposób jednoznaczny, iż wyłączenie zawarte w art. 5a pkt 6 ww. ustawy obejmuje m.in. kapitały pieniężne, zdefiniowane jako odrębne źródło przychodów, wymienione w art. 10 ust. 1 pkt 7 ww. ustawy, do którego zalicza się wypłacone kwoty należne z tytułu posiadania świadectw użytkowych w spółce komandytowo-akcyjnej. Odrębność źródeł przychodów potwierdza również treść wcześniej powoływany art. 30 ust. 5 ww. ustawy.

Reasumują mając na uwadze powołane przepis prawa stwierdzić, należy, iż z tytułu umorzenia akcji w spółce komandytowo-akcyjnej i otrzymania świadectw użytkowych Wnioskodawca nie uzyska przychodu podatkowego w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Dopiero wypłacane kwoty należne z tytułu posiadania świadectw użytkowych w spółce komandytowo-akcyjnej stanowić będą dla Wnioskodawcy przychód z kapitałów pieniężnych, o których mowa w art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Przychód ten powstanie w momencie realizacji praw wynikających ze świadectw użytkowych, tj. w dniu określonym w uchwale zgromadzenia jako dzień wypłaty dywidendy, a najwcześniej w momencie podjęcia uchwały o podziale zysku i przeznaczeniu go do wypłaty przez zgromadzenie wspólników, choćby nawet faktycznie tej wpłaty nie otrzymał.

Uzyskany przez Wnioskodawcę dochód, którego wysokość należy ustalić na podstawie art. 30b ust. 2 pkt 2 ww. ustawy, będzie opodatkowany zgodnie z brzmieniem art. 30b ust. 1 ustawy a więc podatek dochodowy wynosił będzie 19% uzyskanego dochodu. Jednocześnie dochód ten jako dochód pochodzący z odrębnego źródła przychodu określanego jako kapitały pieniężne (art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy) nie może być zaliczany i opodatkowany na takich samych zasadach jak dochód uzyskiwany z związku z posiadaniem przez akcjonariuszy akcji w spółce komandytowo - akcyjnej.

W świetle powyższego stanowisko Wnioskodawcy w zakresie skutków podatkowych związanych z otrzymaniem świadectw użytkowych w zamian za umorzone akcje należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Krańcowo należy stwierdzić, iż powoływane przez Wnioskodawcę interpretacji, dotyczą tylko konkretnych spraw podatnika, wydanych w określonym stanie faktycznym/zdarzeniu przyszłym i tylko w tej sprawie rozstrzygnięcie w każdej z nich zawarte jest wiążące, w związku z tym nie mają mocy powszechnie obowiązującego prawa.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.