ILPP1/443-689/11-9/AW - prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z faktur dokumentujących nabycie prawa użytkowania wieczystego nieruchomości.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki z o.o., przedstawione we wniosku z dnia 21 kwietnia 2011 r. (data wpływu 28 kwietnia 2011 r.), uzupełnionym pismami z dnia: 17 maja 2011 r. (data wpływu 24 maja 2011 r.), 13 lipca 2011 r. (data wpływu 18 lipca 2011 r.) oraz z dnia 3 sierpnia 2011 r. (data wpływu 8 sierpnia 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług - jest:

* prawidłowe - w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktury dokumentującej nabycie prawa wieczystego użytkowania nieruchomości nr 1/123,

* nieprawidłowe - w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktury dokumentującej nabycie prawa wieczystego użytkowania nieruchomości zabudowanej parkingiem oraz chodnikiem nr 1/126.

W dniu 28 kwietnia 2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących nabycie prawa wieczystego użytkowania nieruchomości nr 1/123 i nieruchomości zabudowanej parkingiem oraz chodnikiem nr 1/126. Przedmiotowy wniosek uzupełniono pismami z dnia: 17 maja 2011 r., 13 lipca 2011 r. oraz 3 sierpnia 2011 r. o oświadczenie, złożone pod rygorem odpowiedzialności karnej za fałszywe zeznania oraz o doprecyzowanie opisanego zdarzenia przyszłego i opłatę.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Sp. z o.o. (dalej: Spółka) jest podmiotem wyspecjalizowanym w pozyskiwaniu nowych nieruchomości, budowie obiektów handlowych oraz ich wynajmie na rzecz podmiotu, który prowadzi w tych obiektach działalność handlową.

W związku z powyższym, Spółka nabywa nieruchomości m.in. poprzez kupno praw własności gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów wraz z częściami składowymi należącymi do nabywanych nieruchomości (na przykład: budynki, budowle).

Dnia 6 sierpnia 2010 r. Spółka zawarła w formie aktu notarialnego umowę przedwstępną przeniesienia prawa użytkowania wieczystego działek. Spółka informuje także, że zamierza na działkach, o których mowa powyżej wybudować obiekt handlowy, który będzie wynajmowany podmiotowi wyspecjalizowanemu w prowadzeniu działalności handlowej.

Powyższa nieruchomość składa się z działek o numerach ewidencyjnych:

* 1/123 o obszarze 994 m ^2,

* 1/126 o obszarze 12 360 m ².

Wszystkie powyżej wymienione działki objęte są jedną księgą wieczystą.

Na działce o numerze ewidencyjnym 1/126 znajdują się parking oraz chodnik. Działka o numerze ewidencyjnym 1/123 jest niezabudowana.

Sprzedający poinformował Spółkę, że:

Działki, które mają być przedmiotem przeniesienia prawa użytkowania wieczystego na Spółkę, zgodnie z obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego leżą na terenach oznaczonych symbolem:

* 1ZPU - teren zieleni urządzonej z usługami z podstawowym przeznaczeniem pod ogólnodostępne tereny zielni urządzonej wraz z usługami komercyjnymi, służącymi obsłudze funkcji rekreacyjnej park potoku w szczególności gastronomii, wypożyczalni sprzętu sportowego i zaplecza sportowo-socjalnego,

* UM - teren zabudowy usługowo-mieszankowej z podstawowym przeznaczeniem pod zabudowę usługowo-mieszkaniową wielorodzinną wraz z garażem,

* 2U - teren zabudowy usługowej z podstawowym przeznaczeniem pod usługi komercyjne gastronomii,

* 4 ZP - teren zieleni urządzonej z podstawowym przeznaczeniem pod ogólnodostępne tereny zieleni urządzonej z elementami wyposażenia parku - park potoku.

Spółka i Sprzedający przed dniem przeniesienia prawa użytkowania działki o nr 1/126 chcą podpisać wspólne oświadczenie, że zgodnie z art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o VAT, rezygnują ze zwolnienia od podatku VAT, w związku z przeniesieniem własności parkingu i chodnika, znajdujących się na działce nr 1/126 i wybiorą ich opodatkowanie podatkiem VAT, które to oświadczenie zostanie przed dniem przeniesienia prawa użytkowania wieczystego działki nr 1/126 wysłane do Urzędu Skarbowego właściwego dla Spółki.

Spółka informuje, że zarówno ona, jak i Sprzedający są czynnymi podatnikami podatku VAT.

Kwestią istotną dla rozliczeń Spółki w zakresie podatku VAT, jest prawo do odliczenia podatku VAT z faktury, którą Spółka otrzyma w związku z zakupem działek powyżej opisanych.

W uzupełnieniu z dnia 13 lipca 2011 r. Wnioskodawca wskazał, iż:

Dodatkowo Spółka pragnie wskazać, że Spółdzielnia Mieszkaniowa nr 1 nie sprzedaje Spółce działek o numerach ewidencyjnych 1/123 i 1/126 (dalej: przedmiotowa nieruchomość), lecz Spółka zakupi je od Sprzedającego, który to wcześniej zakupi je od Spółdzielni Mieszkaniowej nr 2. Spółdzielnia Mieszkaniowa nr 2 powstała z podziału Spółdzielni Mieszkaniowej nr 1 i w związku z tym otrzymała przedmiotową nieruchomość.

Dnia 24 listopada 2000 r. Spółdzielnia Mieszkaniowa nr 2 otrzymała parking w wyniku podziału Spółdzielni Mieszkaniowej nr 1 i była to czynność niepodlegająca podatkowi od towarów i usług.

Chodnik został wybudowany przez Spółdzielnię Mieszkaniową nr 2 w roku 2003 i w związku z jego budową nie przysługiwało Spółdzielni Mieszkaniowej nr 2 prawo do odliczenia podatku od towarów i usług.

Spółdzielnia Mieszkaniowa nr 2 również nie ponosiła żadnych nakładów na ulepszenie chodnika czy parkingu.

Ponadto, Sprzedający Wnioskodawcy nieruchomość również nie poniesie żadnych nakładów na ulepszenie chodnika ani parkingu.

Chodnik został wybudowany przez Spółdzielnię Mieszkaniową nr 2, kiedy to ona była użytkownikiem wieczystym przedmiotowej nieruchomości. W związku z budową chodnika Spółdzielni Mieszkaniowej nr 2 nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku od towarów i usług.

Spółdzielnia Mieszkaniowa nr 2 jest obecnie użytkownikiem wieczystym przedmiotowej nieruchomości i dopiero sprzeda przedmiotową nieruchomość Sprzedającemu (nie może zatem dokonać ich zakupu).

Spółdzielnia Mieszkaniowa nr 2 wynajęła odpłatnie działkę nr 1/126 na lokalizację 2 tablic reklamowych, pierwszą od dnia 1 września 2004 r., a drugą od dnia 25 października 2004 r. Natomiast od dnia 26 lipca 2010 r. do chwili obecnej Spółdzielnia Mieszkaniowa nr 2 wydzierżawia odpłatnie przedmiotową nieruchomość.

Sprzedający Spółce nieruchomość nie będzie jej wynajmował ani wydzierżawiał.

Ponadto Spółka informuje, że Sprzedający Zainteresowanemu przedmiotową nieruchomość nie będzie wyburzał parkingu ani chodnika, tylko sprzeda przedmiotową nieruchomość w takim stanie, w jakim ją zakupił. Kwestia opodatkowania podatkiem od towarów i usług zakupu przez Sprzedającego nieruchomości podlega rozstrzygnięciu we wniosku o wydanie interpretacji prawa podatkowego skierowanym do Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach (IBPP1/443-686/11/ES, IBPBIl/1/436-254/11/MZ) przez Sprzedającego. Od momentu zakupu przez Sprzedającego przedmiotowej nieruchomości do momentu jej sprzedaży, Spółce przedmiotowej nieruchomości upłynie najprawdopodobniej okres krótszy niż dwa lata.

W uzupełnieniu z dnia 3 sierpnia 2011 r. Wnioskodawca wskazał, iż tablice reklamowe, pod który był wynajmowany teren nie znajdowały się na parkingu ani na chodniku.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy Spółce przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego związanego z zakupem działek o numerach ewidencyjnych 1/126 i 1/123.

Zdaniem Wnioskodawcy, w związku z faktem, iż planowany przez Spółkę zakup przedmiotowej nieruchomości będzie związany i prowadzoną przez nią działalnością gospodarczą i czynnościami opodatkowanymi (nabywanie, budowa i wynajem nieruchomości), to będzie jej przysługiwać prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury (bądź faktur), która zostanie wystawiona przez Sprzedającego na jej rzecz z tytułu sprzedaży działek o numerach ewidencyjnych 1/126 i 1/123 (art. 86 ust. 1 ustawy o VAT).

Zasadność zastosowania stawki VAT w wysokości 23%

Spółka uważa, że w przypadku opisanym w stanie przyszłym, nie będzie miał zastosowania przepis art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, zgodnie z którym podatnikowi nie przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur, jeżeli dokumentują transakcję, która nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku, ponieważ zdaniem Spółki przeniesienie prawa użytkowania działek opisanych w stanie przyszłym będzie podlegać opodatkowaniu stawką VAT w wysokości 23%, gdyż nie istnieją przesłanki konieczne do zwolnienia przedmiotowej transakcji od podatku VAT.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

Zwalnia się od podatku również dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane oraz przeznaczone pod zabudowę (art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT).

Ponadto, zgodnie z art. 29 ust. 5 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Natomiast w odniesieniu do § 13 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia z dnia 22 grudnia 2010 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 246, poz. 1649 z późn. zm., dalej: rozporządzenie o VAT), zwalnia się od podatku VAT zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntu, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, jeżeli budynki te lub budowle albo ich części są zwolnione od podatku.

Z powyższych przepisów wynika, że do dostawy gruntu czy prawa użytkowania wieczystego stosuje się stawkę podatku taką, jak przy dostawie budynków albo budowli lub ich części trwale związanych z gruntem. Jeżeli zatem dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Biorąc pod uwagę powyższe przepisy oraz okoliczności przedstawione w stanie przyszłym, stwierdzić należy, że do planowanego przeniesienia prawa użytkowania:

* działki zabudowanej, w odniesieniu zarówno do parkingu i chodnika, jak i do gruntu na którym się znajdują, będzie mogło mieć zastosowanie zwolnienie od podatku VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i § 13 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia o VAT,

* działek niezabudowanych, nie będzie mogło mieć zastosowanie zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT.

W przypadku rezygnacji ze zwolnienia od podatku, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przeniesienie prawa użytkowania wieczystego działki niezabudowanej, jak i sprzedaż działki zabudowanej będzie podlegało opodatkowaniu stawką podatku w wysokości 23%, a podatek naliczony, który zostanie wykazany przez Sprzedającego na fakturze dokumentującej przeniesienie prawa użytkowania działek będzie podlegał odliczeniu przez Spółkę.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za:

* prawidłowe - w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktury dokumentującej nabycie prawa wieczystego użytkowania nieruchomości nr 1/123,

* nieprawidłowe - w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktury dokumentującej nabycie prawa wieczystego użytkowania nieruchomości zabudowanej parkingiem oraz chodnikiem nr 1/126.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Na podstawie art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy, w brzmieniu obowiązującym od dnia 1 stycznia 2011 r., kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Z przepisu art. 86 ust. 1 ustawy wynika, iż prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki:

* odliczenia tego dokonuje czynny, zarejestrowany podatnik podatku od towarów i usług,

* towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.

Zatem, warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi. Jednocześnie przedstawiona w ww. przepisie zasada, wyklucza możliwość dokonania odliczenia podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku oraz niepodlegających temu podatkowi.

Ustawodawca umożliwił jednak podatnikom skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego w określonych terminach, pod warunkiem spełnienia przez nich zarówno tzw. przesłanek pozytywnych, m.in. tego, że zakupy towarów i usług będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, która pozbawia podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jeden z takich wyjątków określony został w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, zgodnie z którym, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z treści przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca jest podmiotem wyspecjalizowanym w pozyskiwaniu nowych nieruchomości, budowie obiektów handlowych oraz ich wynajmie na rzecz podmiotu, który prowadzi w tych obiektach działalność handlową.

Dnia 6 sierpnia 2010 r. Spółka zawarła w formie aktu notarialnego umowę przedwstępną przeniesienia prawa użytkowania wieczystego działek. Spółka informuje także, że zamierza na działkach, o których mowa powyżej wybudować obiekt handlowy, który będzie wynajmowany podmiotowi wyspecjalizowanemu w prowadzeniu działalności handlowej.

Powyższa nieruchomość składa się z działek o numerach ewidencyjnych:

* 1/123 o obszarze 994 m ^2,

* 1/126 o obszarze 12 360 m ².

Na działce o numerze ewidencyjnym 1/126 znajdują się parking oraz chodnik. Działka o numerze ewidencyjnym 1/123 jest niezabudowana.

Ponadto, Spółka wskazała, że działki o numerach ewidencyjnych 1/123 i 1/126 zakupi od Sprzedającego, który wcześniej zakupi je od Spółdzielni Mieszkaniowej nr 2. Spółdzielnia Mieszkaniowa nr 2 powstała z podziału Spółdzielni Mieszkaniowej nr 1 i w związku z tym otrzymała przedmiotową nieruchomość.

Spółka informuje, że zarówno ona, jak i Sprzedający są czynnymi podatnikami podatku VAT.

Przedmiotowe działki będą służyły Spółce do wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu (nabywanie, budowa i wynajem nieruchomości).

Zatem z powyższego wynika, iż Zainteresowany w momencie nabycia od Sprzedającego nieruchomości nr 1/123 oraz nr 1/126 wybuduje na nich obiekty handlowe, a następnie wynajmie je na rzecz podmiotu, który prowadził będzie w nich działalność handlową. W związku z tym należy stwierdzić, iż przedmiotowe nieruchomości będą służyły Wnioskodawcy do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Jednakże w analizowanej sprawie należy zaznaczyć, iż w interpretacjach nr ILPP1/443-689/11-7/AW i nr ILPP1/443-689/11-8/AW stwierdzono, iż:

* sprzedaż budowli na rzecz Zainteresowanego, o których mowa we wniosku tj. parkingu i chodnika nie będzie korzystała ze zwolnienia wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ale będzie się mieściła w zakresie zwolnienia od podatku wyrażonego w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy. W konsekwencji również dostawa prawa użytkowania wieczystego gruntu, na którym budowle są posadowione będzie korzystała ze zwolnienia. Ponadto, w związku z takim rozstrzygnięciem, złożenie oświadczenia zgodnie z art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy przez dokonującego dostawy (Sprzedającego) oraz Kupującego (Wnioskodawcę) nie może skutkować wyłączeniem zastosowania zwolnienia i opodatkowaniem sprzedaży prawa użytkowania wieczystego zabudowanej działki nr 1/126 podatkiem właściwym dla budowli na niej się znajdujących, tj. w wysokości 23%,

* Sprzedający dokonując na rzecz Wnioskodawcy transakcji zbycia prawa użytkowania wieczystego nieruchomości niezabudowanej nr 1/123 winien opodatkować ją stawką podatku VAT w wysokości 23%.

W konsekwencji należy stwierdzić, iż Wnioskodawcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury dokumentującej nabycie prawa użytkowania wieczystego nieruchomości nr 1/123, bowiem są spełnione pozytywne przesłanki wskazane w art. 86 ust. 1 ustawy (wykorzystywanie ww. towaru do czynności opodatkowanych - wynajem podmiotom w celu prowadzenia działalności gospodarczej) i nie zaistnieją negatywne przesłanki uwzględnione w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy.

Natomiast, Zainteresowany nie będzie miał prawa do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktury dokumentującej nabycie prawa wieczystego użytkowania wieczystego nieruchomości nr 1/126, z uwagi na fakt, iż nastąpi wyłączenie, o którym mowa w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, bowiem ww. transakcja będzie korzystała ze zwolnienia od podatku, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy.

Ponadto informuje się, że w niniejszej interpretacji załatwiono wniosek w części dotyczącej zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących nabycie prawa wieczystego użytkowania nieruchomości nr 1/123 i nieruchomości zabudowanej parkingiem oraz chodnikiem nr 1/126. Natomiast, kwestie dotyczące zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia czy nastąpiło pierwsze zasiedlenie w odniesieniu do parkingu i chodnika posadowionych na nieruchomości nr 1/126, a także zwolnienia od podatku zakupu ww. budowli oraz możliwości rezygnacji z tego zwolnienia oraz opodatkowania sprzedaży prawa użytkowania wieczystego nieruchomości niezabudowanej nr 1/123 zostały rozstrzygnięte w interpretacjach indywidualnych z dnia 8 sierpnia 2011 r. nr ILPP1/443-689/11-7/AW i nr 1/123 nr ILPP1/443-689/11-8/AW.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Poznaniu, ul. Ratajczaka 10/12, 61-815 Poznań po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.