ILPB3/423-733/09-3/DS

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, przedstawione we wniosku z dnia 26 czerwca 2009 r. (data wpływu 6 lipca 2009 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w stosunku do majątku pozostającego w Spółce - jest nieprawidłowe.

W dniu 6 lipca 2009 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie:

* zorganizowanej części przedsiębiorstwa w stosunku do majątku podlegającego wydzieleniu (pion REM),

* zorganizowanej części przedsiębiorstwa w stosunku do majątku pozostającego w Spółce.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, której udziałowcami są osoby fizyczne (dalej "Spółka" lub "Spółka dzielona").

Obecnie Wnioskodawca prowadzi działalność w zakresie wynajmu nieruchomości (znacząco uboczną) oraz działalność świadczącą usługi informatyczne (jest to główna działalność Spółki).

Działalność w zakresie wynajmu nieruchomości dotyczy wynajmowania/wydzierżawiania na rzecz osób trzecich (obecnie 3 umowy) części nieruchomości zabudowanej znajdującej się w siedzibie Spółki. Pozostała część tej nieruchomości jest wykorzystywana na własne potrzeby, tj. działalność świadczącą usługi informatyczne.

Działalność w zakresie informatyki jest prowadzona w wyszczególnionych organizacyjnie pionach.

Spółka jest posiadaczem kilku nieruchomości (mieszkań wykorzystywanych na potrzeby zatrudnionych pracowników w celu zapewnienia noclegów) oraz innych nieruchomości, w których prowadzona jest działalność podstawowa. Jednakże ilość osób zatrudnionych powoduje konieczność wynajmowania dodatkowych powierzchni - stąd tylko zawarcie 3 umów na wynajem - działalność prowadzona jest w ramach odrębnego pionu oznaczonego symbolem REM.

Mając na celu optymalizację możliwości zarządzania nad dwoma różnymi sektorami działalności Spółki, Zarząd Spółki ma zamiar podjąć decyzję o podziale Spółki.

Uchwałą Zgromadzenia Wspólników Spółka ta w najbliższym czasie zostanie podzielona. Na podstawie przepisów Działu II Kodeksu Spółek Handlowych, podział Spółki zostanie dokonany przez wydzielenie, zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. Podział przez wydzielenie będzie dokonany przez przeniesienie części majątku Spółki na nowo zawiązaną lub już istniejącą spółkę z o. o, tj. na Spółkę Wydzieloną.

Zgodnie z planowanym projektem planu podziału w Spółce zostanie działalność świadcząca usługi informatyczne. Spółka wydzielona przejmie działalność w zakresie wynajmu nieruchomości (w szczególności własność wszystkich nieruchomości, wszystkie umowy najmu/dzierżawy, pracowników związanych z wynajmem nieruchomości, należności i zobowiązania związane z wynajmem nieruchomości oraz zawrze umowę najmu pomieszczeń z Sp na pomieszczenia używane dla celów działalności świadczącej usługi informatyczne).

Po dokonanym podziale Spółki, jej wspólnicy staną się automatycznie wspólnikami Spółki Wydzielonej. W wyniku podziału przez wydzielenie na rzecz wspólnika nie zostaną dokonane dopłaty w gotówce, o których mowa w art. 529 par. 3 k.s.h.

Celem wydzielenia jest takie ukształtowanie stosunków prawno-gospodarczych, w związku z planowanym wejściem na Giełdę Papierów Wartościowych Spółki prowadzącej po podziale działalność w zakresie usług informatycznych, by ta spółka nie prowadziła działalności w zakresie wynajmu nieruchomości.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

Przedmiotem niniejszej interpretacji indywidualnej jest odpowiedź na pytanie drugie. Wniosek Spółki w zakresie pytania pierwszego, został rozpatrzony odrębną interpretacją wydaną w dniu 29 września 2009 r. ILPB3/423-733/09-2/DS.

Zdaniem Wnioskodawcy, podjęta decyzja o dokonaniu podziału przez wydzielenie istniejącego w Spółce pionu REM obejmowałaby w szczególności:

* środki trwałe i wyposażenie związane z działalnością REM;

* środki pieniężne zgromadzone na wyodrębnionych dla REM rachunkach bankowych oraz środki pieniężne w kasie związane z działalnością REM;

* prawa i obowiązki wynikające z umów dla działalności REM (umów najmu/dzierżawy);

* część należności i zobowiązań związanych z działalnością REM (w tym wobec kontrahentów, banków, pracowników);

* pracowników zatrudnionych w REM;

* część zakładowego funduszu socjalnego przypadającą na pracowników wydzielonej części przedsiębiorstwa;

* w zakresie określonym przez przepisy prawa Spółka Wydzielona wejdzie we wszystkie stosunki handlowe realizowane przez Wnioskodawcę dotyczące funkcjonowania nieruchomości.

W Spółce pozostanie natomiast część przedsiębiorstwa związana z sektorem usług informatycznych, a w szczególności w Spółce pozostaną:

* środki trwałe oraz wyposażenie związane z działalnością usług informatycznych,

* zapasy (towary handlowe);

* środki pieniężne zgromadzone na wyodrębnionych dla Spółki rachunkach bankowych oraz środki pieniężne w kasie związane z tą działalnością;

* prawa i obowiązki wynikające z umów dla działalności w zakresie sektora usług informatycznych (umów handlowych, ubezpieczeniowych i najmu powierzchni);

* należności i zobowiązania związane z działalnością usług informatycznych (w tym wobec kontrahentów, banków, pracowników);

* decyzje administracyjne, zezwolenia i koncesje konieczne do prowadzenia działalności w sektorze usług informatycznych;

* pracownicy zatrudnieni w sektorze usług informatycznych oraz pracownicy finansów, księgowości.

* część zakładowego funduszu socjalnego, w części przypadającej na pracowników pozostających w sferze usług informatycznych;

* należności i zobowiązania z tytułu podatków, księgi przedsiębiorstwa i dokumentacja podatkowa związana z działalnością usług informatycznych.

Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest zawarta w art. 5a ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Zgodnie z tym przepisem ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa - oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zdaniem Wnioskodawcy, w wyniku podziału przez wydzielenie zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 5a ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych stanowi majątek w Spółce Wydzielanej, ponieważ będzie on organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w Spółce. Organizacyjne wyodrębnienie polega na tym, iż działalność każdego z pionów jest prowadzona odrębnie. Finansowe wyodrębnienie polega na tym, że plan kont Spółki pozwala na ustalenie wydatków i przychodów związanych z funkcjonowaniem każdej z tych działalności.

Jednocześnie najlepszym dowodem na to, iż majątek pozostawiony w Spółce oraz majątek Spółki Wydzielonej, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, jest możliwość samodzielnego funkcjonowania każdej z tych Spółek po dokonanym podziale przez wydzielenie. Składniki majątkowe, które zostaną w Spółce, jak i te, które przypadną Spółce Wydzielonej, są wystarczające do realizacji określonych zadań gospodarczych, które mogą jednocześnie stanowić odrębne przedsiębiorstwo.

Powyższego stanowiska nie zmienia fakt, iż w chwili składania wniosku, Spółka Wydzielona nie rozpoczęła działalności. Wnioskodawca zwraca również uwagę, że analogiczne stanowisko co do kwestii istnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w odniesieniu do zespołu składników majątkowych, w skład których wchodzą m.in. budynki ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami oraz umowami, zajął Minister Finansów w piśmie z dnia 13 czerwca 2003 r. będącym odpowiedzią na zapytanie poselskie nr 1778. Nie ma natomiast znaczenia nieistnienie w Spółce prawnego wyodrębnienia w postaci oddziału/zakładu lub oddziałów/zakładów samodzielnie sporządzających bilans. W przypadku Wnioskodawcy, można wydzielić (istniejące na trzech płaszczyznach - organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej) dwa zespoły majątkowe, które po podziale będą stanowiły odrębne przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze organizacyjnej. Oceny tej Wnioskodawca dokonuje według podstawowego kryterium, tj. ustalenia, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W sytuacji wyodrębnienia finansowego możliwe jest oddzielenie finansów przedsiębiorstwa od finansów jego zorganizowanej części. Zorganizowana część przedsiębiorstwa będzie w stanie samodzielnie prowadzić działalność i istnieć niezależnie od przedsiębiorstwa głównego. Nie musi to być postać oddziału samodzielnie rozliczającego się. Ważne jest, aby przenoszone należności i zobowiązania były wyodrębnione i dały się przyporządkować organizacyjnie i finansowo do wyodrębnienia majątku (tak, żeby można było przejąć funkcje gospodarcze). Odnośnie wyodrębnienia funkcjonalnego, to kryterium sprowadza się do ustalenia, czy wyodrębniona organizacyjnie całość jest w stanie przejąć zadania oraz samodzielnie funkcjonować na rynku. Nie budzi bowiem wątpliwości to, iż aby wydzielona część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych, musi ona posiadać potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy.

W świetle przedstawionego przez Spółkę zdarzenia przyszłego oraz powołanego art. 5a ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych Wnioskodawca stwierdza, że wymienione we wniosku składniki przedsiębiorstwa wnoszone na pokrycie udziałów w kapitale zakładowym oraz składniki pozostające w Spółce mieszczą się w pojęciu zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy, w części dotyczącej pytana nr 2, w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Na wstępie tut. Organ pragnie wskazać, iż opisane przez Spółkę zdarzenie przyszłe było przedmiotem wydanej interpretacji indywidualnej z dnia 8 czerwca 2009 r. nr ILPB3/423-209/09-3/EK.

Jak wynika z art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.), jej regulacje prawne mają zastosowanie do osób prawnych i spółek kapitałowych w organizacji, zwanych dalej "podatnikami".

W przedmiotowej sprawie zastosowanie znajdzie więc - odpowiadający co do treści i zasady przepisowi zawartemu w art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych - przepis art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Tutejszy organ zaznacza, iż podziałowi podlega Spółka (tj. spółka kapitałowa podlegająca opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych) i to w jej strukturach wyodrębniony zostanie pion REM (spółka wydzielona) oraz Wnioskdawca, dlatego też interpretacji indywidualnej dotyczącej zorganizowanych części przedsiębiorstwa dokonać należy w oparciu o przepis ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Przepis art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zawiera definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zgodnie z tą definicją, zorganizowana część przedsiębiorstwa oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W rozumieniu powyższej regulacji prawnej, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, spełniać powinien następujące warunki:

* musi istnieć zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

* zespół ten powinien być organizacyjnie i funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

* składniki przedsiębiorstwa przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

* zespół składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące wskazane zadania.

Zatem nie wystarczy zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi ona odznaczać się odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Jak z powyższego wynika, zorganizowana część przedsiębiorstwa to taki zespół składników materialnych i niematerialnych, który może stanowić odrębny zakład mogący realizować zadania gospodarcze. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, które w przyszłości mogą służyć do prowadzenia odrębnego zakładu, lecz zorganizowany, autonomiczny zespół tych składników. Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki.

Z okoliczności przedstawionych we wniosku wynika, iż Spółka prowadzi działalność w zakresie wynajmu nieruchomości (odrębny pion oznaczony symbolem REM) oraz działalność polegającą na świadczeniu usług informatycznych (wyszczególnione organizacyjnie piony). Z uwagi na optymalizację zarządzania dwoma różnymi sektorami działalności, przeprowadzony zostanie podział Spółki przez wydzielenie. W wyniku tego podziału, działalność Spółki obejmować będzie świadczenie usług informatycznych, natomiast działalność Spółki Wydzielonej dotyczyć będzie wynajmu nieruchomości. Jak wskazano we wniosku, w Spółce pozostaną środki trwałe oraz wyposażenie związane z prowadzoną działalnością, zapasy, środki pieniężne zgromadzone na odrębnych rachunkach bankowych, prawa i obowiązki wynikające z umów dla działalności w zakresie usług informatycznych, należności i zobowiązania (wobec kontrahentów, banków, pracowników), zezwolenia, koncesje i decyzje administracyjne, należności i zobowiązania z tytułu podatków, księgi przedsiębiorstwa, dokumentacja podatkowa, a także pracownicy zatrudnieni w sektorze usług informatycznych, pracownicy finansów oraz księgowości.

Powyższe stanowi o tym, że wskazana powyżej część przedsiębiorstwa wyodrębniona została pod względem:

* organizacyjnym, tj. stanowi odrębny pion w strukturze organizacyjnej Spółki - REM;

* funkcjonalnym, tj. prowadzi działalność gospodarczą w zakresie najmu / dzierżawy nieruchomości;

* finansowym, tj. plan kont Spółki pozwala na ustalenie wydatków i przychodów dotyczących obu rodzajów prowadzonej działalności.

Zatem, w sytuacji, gdy po dokonanym podziale Spółka prowadzić będzie działalność gospodarczą przy wykorzystaniu zespołu składników materialnych i niematerialnych, który jest organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie wyodrębniony, to należy stwierdzić, że zespół ten wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, zawartymi umowami oraz prowadzoną działalnością gospodarczą stanowić będzie - w myśl art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych - zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Tutejszy Organ stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy jest nieprawidłowe jedynie ze względu na błędne uzasadnienie tego stanowiska, określające jako właściwe dla przedmiotowej sprawy przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Odnosząc się do powołanego przez Wnioskodawcę pisma co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego, tut. Organ informuje, że zostało ono wydane w indywidualnej sprawie i nie ma zastosowania ani konsekwencji wiążących w odniesieniu do żadnego innego zaistniałego stanu faktycznego czy też zdarzenia przyszłego.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi, ul. Piotrkowska 135, 90-434 Łódź, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.