ILPB2/436-64/09-4/WM

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko, przedstawione we wniosku z dnia 23 kwietnia 2009 r. (data wpływu 24 kwietnia 2009 r.) uzupełnionym w dniu 23 czerwca 2009 r. i 3 lipca 2009 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego spółki - jest prawidłowe.

W dniu 24 kwietnia 2009 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej:

* podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie podatkowych skutków wniesienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa do nowo utworzonej spółki handlowej,

* podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania wniesienia aportem zorganizowanej części przedsiębiorstwa do nowo utworzonej spółki handlowej i korekty podatku naliczonego,

* podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego spółki.

Przedmiotowy wniosek nie spełniał wymogów formalnych, określonych w art. 14f § 2 Ordynacji podatkowej, w związku z tym tut. organ wezwał Wnioskodawcę do jego uzupełnienia.

Wezwanie wysłano w dniu 18 czerwca 2009 r. W wyznaczonym terminie Wnioskodawca uzupełnił braki formalne wniosku.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca zamierza wnieść zorganizowaną część swojego przedsiębiorstwa - Oddział, w postaci aportu do nowo utworzonej spółki handlowej (zwanej dalej Spółką) w zamian za jej udziały. Oddział, stanowiący zorganizowaną część przedsiębiorstwa (zwany dalej ZCP), jest w trakcie budowy. Na ZCP składają się nieruchomości (działki) oraz zespół składników materialnych, tworzących razem elektrownię biogazową (zwaną dalej biogazownią), której głównym przedmiotem działalności będzie wytwarzanie energii elektrycznej z biogazu, powstałego z fermentacji substancji organicznych, m.in. wysłodków buraczanych, wywaru pogorzelnianego, resztek warzyw i owoców. Biogazownia posiada nazwę własną oraz adres.

Na zespół składników materialnych składają się:

Zespół tych składników jest funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony.

Oddział będzie niezależną samodzielnie funkcjonującą jednostką. Składniki majątkowe Oddziału przeznaczone są do realizacji określonego zadania, jakim jest wytwarzanie energii elektrycznej ze źródeł odnawialnych i jej sprzedaż krajowemu operatorowi.

Funkcjonowanie biogazowni polegać będzie na odbiorze substancji wsadowych (m.in. odpadów owocowo-warzywnych, bentonitu, wywaru pogorzelnianego, wysłodków burczanych), poddaniu ich procesowi fermentacji w specjalnie przystosowanych do tego zbiornikach fermentacyjnych, a następnie spaleniu powstałego z fermentacji gazu (biogazu). W wyniku spalania biogazu powstanie energia, która zostanie wpuszczona do sieci energetycznej. Wyprodukowana energia będzie mierzona, a z jej sprzedaży oraz sprzedaży świadectw pochodzenia Oddział będzie uzyskiwał przychód. Część energii biogazownia będzie wykorzystywać na własne potrzeby, w związku z czym uniezależni się od zewnętrznego dostawcy.

Umowy z kontrahentami dostarczającymi do Oddziału substancje wsadowe oraz odbierającymi substancję pofermentacyjną, stanowiącą wysokowartościowy nawóz, jak również z dostawcami mediów, podwykonawcami, a związanymi z prowadzoną działalnością zostaną przepisane na nową Spółkę, która wstąpi w prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów. Nowa Spółka przejmie także pracowników związanych z Oddziałem.

Oddział będzie posiadał własną strukturę organizacyjną.

Zakłada się utworzenie 4 etatów, w tym jednego dla kierownika biogazowni i trzech dla personelu technicznego. Kierownik biogazowni będzie pełnił funkcję zwierzchnią nad wszystkimi pracownikami oraz kontrolował funkcjonowanie całej biogazowni. Podana liczba stworzonych etatów będzie wystarczająca do samodzielnego funkcjonowania biogazowni.

Teren biogazowni będzie monitorowany przez agencję ochrony.

Oddział będzie całkowicie niezależny finansowo, ze względu na przychody uzyskane ze sprzedaży energii i świadectw pochodzenia. Oddział będzie posiadał własny rachunek bankowy. Księgi rachunkowe Oddziału będą wyodrębnione i prowadzone przez zewnętrzne biuro księgowe na podstawie zawartej umowy. Już obecnie prowadzona jest oddzielna ewidencja kosztów dla realizowanej inwestycji, w związku z czym wyodrębnienie księgowe Oddziału, a w późniejszym etapie przekazanie całej księgowości nowej Spółce, nie będzie stanowić problemu.

Dla Oddziału sporządzany będzie bilans z prowadzonej działalności.

W celu wykonywania działalności gospodarczej tworzony Oddział będzie musiał posiadać koncesję wydaną przez Urząd Regulacji Energetyki (zwany dalej URE) w zakresie wytwarzania energii elektrycznej oraz w późniejszym etapie działalności - ciepła. W chwili obecnej Wnioskodawca dysponuje promesami ww. koncesji. Przed wniesieniem aportu przez Wnioskodawcę, w formie utworzonego Oddziału, do nowo utworzonej Spółki, wystąpi ona do URE z wnioskiem o przyznanie koncesji na wytwarzane energii elektrycznej z odnawialnych źródeł energii, w porozumieniu z Wnioskodawcą, który jednocześnie złoży wniosek do URE o cofnięcie koncesji na wytwarzanie energii elektrycznej. URE przyzna koncesję Spółce z dniem wniesienia aportu w postaci Oddziału przez Wnioskodawcę.

Zatem brak posiadania koncesji w momencie utworzenia Oddziału i wniesienia go aportem do nowo utworzonej Spółki z o.o. pozostanie bez wpływu na możliwość rozpatrywania Oddziału Wnioskodawcy jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W momencie tworzenia Oddziału przez Wnioskodawcę dokonywanych jest szereg działań gospodarczych w zakresie realizowanej inwestycji, skutkujących koniecznością rozliczania podatku VAT. Po wydzieleniu Oddziału i wniesieniu go aportem do nowo utworzonej Spółki z o.o., zorganizowana część przedsiębiorstwa również będzie wykonywała działalność gospodarczą skutkującą koniecznością rozliczania podatku VAT (będzie to w istocie tożsama działalność gospodarcza, jak przed wniesieniem aportu, a po utworzeniu Oddziału Wnioskodawcy).

W związku z powyższym elektrownię biogazową należy rozpatrywać w kategoriach samodzielnego podmiotu, niezależnie prowadzącego działalność gospodarczą, co kwalifikuje ją jako Oddział.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

Tutejszy organ informuje, iż przedmiotem niniejszej interpretacji jest odpowiedź na trzecie z wyżej przedstawionych pytań, natomiast w zakresie odpowiedzi na pierwsze oraz drugie pytanie wydano interpretacje indywidualne o numerach ILPB3/423-289/09-3/EK z dnia 9 lipca 2009 r. oraz ILPP1/443-501/09-6/BP z dnia 14 lipca 2009 r.

Zdaniem Wnioskodawcy w zakresie pytania 3, w przypadku wniesienia aportem zorganizowanej części przedsiębiorstwa do nowo utworzonej sp. z o.o., w postaci Oddziału innej osoby prawnej - Wnioskodawcy - nie powoduje powstania podatku od czynności cywilnoprawnych z tytułu podwyższenia kapitału zakładowego w tej spółce.

Co do zasady wniesienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa aportem do sp. z o.o. powoduje obowiązek zapłaty przez spółkę p.c.c. w wysokości 0,5% kapitału zakładowego (przy zakładaniu spółki) bądź podwyższenia kapitału. Jednakże, od dnia 1 stycznia 2009 r. podatku tego nie płaci się w razie wniesienia do spółki kapitałowej aportem oddziału innej spółki kapitałowej. Jeżeli zatem zorganizowana część przedsiębiorstwa funkcjonuje jako zarejestrowany oddział spółki kapitałowej, aport do innej spółki kapitałowej nie będzie się wiązał z koniecznością zapłaty p.c.c. (por. Rzeczpospolita z dnia 30 marca 2009 r., DF, str. 2).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Przepis art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2007 r. Nr 68, poz. 450 z późn. zm.) zawiera zamknięty katalog czynności podlegających opodatkowaniu tym podatkiem.

Czynność wniesienia aportu nie mieści się w tym katalogu. Należy jednak zauważyć, iż czynność wniesienia aportu jest czynnością wtórną do faktu zwiększenia majątku spółki i jest konsekwencją zawarcia lub zmiany umowy spółki.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) oraz art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych podatkowi temu podlegają umowy spółki oraz ich zmiany, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Na podstawie art. 1 ust. 3 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych w przypadku umowy spółki kapitałowej za zmianę umowy uważa się podwyższenie kapitału zakładowego z wkładów lub ze środków spółki oraz dopłaty.

Natomiast zgodnie z art. 2 pkt 6 lit. c) ww. ustawy podatkowi od czynności cywilnoprawnych nie podlegają umowy spółki i ich zmiany związane z wniesieniem do spółki kapitałowej, w zamian za jej udziały lub akcje: oddziału spółki kapitałowej oraz udziałów lub akcji innej spółki kapitałowej dających w niej większość głosów albo kolejnych udziałów lub akcji, w przypadku gdy spółka, do której są wnoszone te udziały lub akcje, posiada już większość głosów.

Z informacji przedstawionych we wniosku wynika, że Wnioskodawca będący spółką kapitałową zamierza wnieść zorganizowaną część swojego przedsiębiorstwa - Oddział, w postaci aportu do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w zamian za jej udziały.

Zatem za prawidłowe należy uznać stanowisko Wnioskodawcy, iż jeżeli wniesie On jako aport do innej spółki kapitałowej zorganizowaną część przedsiębiorstwa funkcjonującą jako zarejestrowany oddział spółki kapitałowej, czynność ta zgodnie z art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, nie będzie podlegała opodatkowaniu tym podatkiem.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Poznaniu, ul. Ratajczaka 10/12, 61-815 Poznań po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.