ILPB2/415-662/10-2/JK

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko, przedstawione we wniosku z dnia 5 maja 2010 r. (data wpływu 24 maja 2010 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie powstania przychodu w związku z dokonaniem darowizny akcji polskiej spółki na rzecz spółki z siedzibą na terytorium Cypru, w której Zainteresowany posiada udziały - jest prawidłowe.

W dniu 24 maja 2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie powstania przychodu w związku z dokonaniem darowizny akcji polskiej spółki na rzecz spółki z siedzibą na terytorium Cypru, w której Zainteresowany posiada udziały oraz w zakresie powstania przychodu w związku z dokonaniem darowizny akcji polskiej spółki na rzecz spółki z siedzibą na terytorium Cypru, w której Zainteresowany nie posiada udziałów.

W przedmiotowym wniosku zostały przedstawione następujące zdarzenia przyszłe.

Zainteresowany posiada miejsce zamieszkania na terytorium Polski i jest polskim rezydentem podatkowym (posiada nieograniczony obowiązek podatkowy w Polsce).

Wnioskodawca jest właścicielem akcji w spółce mającej siedzibę na terytorium Polski.

Zainteresowany rozważa dokonanie darowizny tych akcji na rzecz dwóch spółek kapitałowych z siedzibą na terytorium Cypru.

W jednej ze spółek cypryjskich, która ma być obdarowana, Wnioskodawca nie posiada jakichkolwiek udziałów. W drugiej ze spółek cypryjskich, która ma być obdarowana, Zainteresowany posiada udziały.

Obie spółki cypryjskie są odpowiednikiem polskiej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

Obie spółki cypryjskie są cypryjskim rezydentami podatkowymi (podlegają na Cyprze nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu zgodnie z prawem cypryjskim).

W zamian za dokonanie darowizny Wnioskodawca nie otrzyma żadnego świadczenia od którejkolwiek ze spółek cypryjskich.

W szczególności Zainteresowany nie otrzyma w zamian za akcje zapłaty, ani nie obejmie w zamian za akcje udziałów w którejkolwiek ze spółek cypryjskich.

W związku z otrzymaniem darowizny żadna ze spółek cypryjskich nie będzie również zobowiązana do jakichkolwiek późniejszych świadczeń na rzecz Wnioskodawcy.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

Tutejszy organ informuje, iż przedmiotem niniejszej interpretacji jest odpowiedź na pierwsze pytanie przedstawione we wniosku, natomiast w zakresie odpowiedzi na pytanie nr 2 w dniu 17 sierpnia 2010 r. wydana została interpretacja indywidualna nr ILPB2/415-662/10-3/JK.

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z art. 888 § 1 Kodeksu cywilnego, za umowę darowizny uważa się umowę, w której darczyńca zobowiązuje się do bezpłatnego świadczenia na rzecz obdarowanego kosztem swojego majątku.

Podstawową cechą takiej umowy jest jej nieodpłatność. Poprzez nieodpłatność należy rozumieć taką sytuację, gdy obdarowany w zamian za otrzymaną darowiznę lub w związku z jej otrzymaniem, nie jest zobowiązany do jakichkolwiek świadczeń na rzecz darczyńcy - ani w chwili otrzymania darowizny, ani w przyszłości.

Tym samym, skutkiem darowizny jest wyłącznie jednostronne przysporzenie po stronie podmiotu obdarowanego.

Zgodnie z przedstawionym we wniosku opisem zdarzenia przyszłego, w związku z dokonaniem darowizny na rzecz spółek cypryjskich, Zainteresowany nie otrzyma od obdarowanych żadnego świadczenia wzajemnego, ani jakichkolwiek innych korzyści.

W szczególności, nie otrzyma jakiejkolwiek zapłaty za darowane akcje. Nie otrzyma także udziałów w którejkolwiek ze spółek cypryjskich, zarówno w spółce cypryjskiej, której jest udziałowcem, jak i w spółce cypryjskiej, której udziałowcem nie jest.

W pierwszej ze spółek nabycie udziałów nastąpiło przed planowaną darowizną i nie ma z nią żadnego związku.

Tak więc, dokonując darowizny Wnioskodawca będzie przekazywał aktywa ze swojego majątku (akcje w spółce polskiej) na rzecz spółek cypryjskich, w zamian nie otrzymując żadnych świadczeń pieniężnych bądź niepieniężnych od obdarowanych.

W konsekwencji, nie ulega wątpliwości, że dokonane przez Zainteresowanego świadczenie na rzecz spółek cypryjskich stanowi darowiznę w znaczeniu art. 888 Kodeksu cywilnego.

Zgodnie z art. 11 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (dalej "ustawa PIT"), za przychody uważa się otrzymane lub postawione do dyspozycji podatnika w roku kalendarzowym pieniądze i wartości pieniężne oraz wartość świadczeń w naturze i innych nieodpłatnych świadczeń.

Katalog przychodów jest szeroki: mogą to być zarówno pieniądze, wartości pieniężne, a także wartość wszelkich innych świadczeń.

Istotnym jest jednakże, iż powyższe świadczenia muszą być przez podatnika otrzymane lub postawione do jego dyspozycji. Tym samym należy uznać, iż w świetle ogólnych zasad określania przychodu podatkowego zawartych w art. 11 ustawy o PIT, brak jest podstaw do uznania, że w chwili dokonania darowizny powstałby po stronie Wnioskodawcy przychód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym.

Artykuł 11 ustawy o PIT odsyła także do poszczególnych źródeł przychodów, tj. do szczególnych przepisów ustawy, regulujących kwestie powstawania przychodu w szczególnych sytuacjach, między innymi w przypadku przychodów z kapitałów pieniężnych.

Zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 6 lit. a) ustawy o PIT, za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się należne, choćby nie zostały faktycznie otrzymane, przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz papierów wartościowych.

W konsekwencji - w opinii Zainteresowanego - należy uznać, że przychód należny z tytułu przeniesienia akcji powstaje tylko pod warunkiem, gdy to przeniesienie następuje pod tytułem odpłatnym.

Zgodnie z przedstawionym opisem zdarzenia przyszłego, w związku z otrzymaniem darowizny, spółki cypryjskie nie będą zobowiązane do jakichkolwiek świadczeń na rzecz Wnioskodawcy.

Tym samym, dokonanie darowizny nie może być uznane za odpłatne zbycie akcji. Oznacza to, że w związku z dokonaniem darowizny nie może być generowany przychód podatkowy po stronie Zainteresowanego.

Podsumowując, z powyższej analizy jednoznacznie wynika, że przeniesienie przez Wnioskodawcę akcji na rzecz spółek cypryjskich w formie darowizny nie będzie się wiązało z powstaniem po Jego stronie przychodu opodatkowanego podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Zainteresowany wskazuje, iż poprawność Jego stanowiska znajduje potwierdzenie w jednolitym stanowisku prezentowanym przez organy podatkowe w analogicznych stanach faktycznych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn. Dz. U. z 2010 r. Nr 51, poz. 307 z późn. zm.), zwanej dalej u.p.d.o.f., osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art. 3 ust. 1a u.p.d.o.f., za osobę mającą miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej uważa się osobę fizyczną, która:

Powołane przepisy - w myśl art. 4a ww. ustawy - stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

Zgodnie z art. 13 ust. 4 Umowy między Rządem Rzeczypospolitej Polskiej a Rządem Republiki Cypru w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku sporządzonej w Warszawie dnia 4 czerwca 1992 r. (Dz. U. z 1993 r. Nr 117, poz. 523), zyski z przeniesienia tytułu własności majątku, inne niż wymienione w ustępach 1, 2 i 3 niniejszego artykułu, podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący tytuł własności ma miejsce zamieszkania lub siedzibę. Wyżej wymieniony przepis ma zastosowanie między innymi do zysków z tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji).

Mając powyższe na uwadze stwierdzić należy, iż przychody z tytułu przeniesienia własności akcji w spółce z siedzibą na terytorium Polski na rzecz spółki z siedzibą na terytorium Cypru przez osobę o nieograniczonym obowiązku podatkowym w Polsce podlegają opodatkowaniu w Polsce.

Zgodnie z art. 9 ust. 1 u.p.d.o.f., opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

W świetle z art. 10 ust. 1 pkt 7 u.p.d.o.f., źródłami przychodów są kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a)-c).

Stosownie zaś do art. 17 ust. 1 u.p.d.o.f., za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się:

Zgodnie z art. 30b ust. 2 pkt 1 u.p.d.o.f., dochodem, o którym mowa w ust. 1, jest różnica między sumą przychodów uzyskanych z tytułu odpłatnego zbycia papierów wartościowych a kosztami uzyskania przychodów, określonymi na podstawie art. 22 ust. 1f lub ust. 1g lub art. 23 ust. 1 pkt 38, z zastrzeżeniem art. 24 ust. 13 i 14.

Przez pojęcie darowizny rozumieć należy typ umowy nazwanej, opisany w ustawie z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.).

Zgodnie z przepisem art. 888 § 1 tego Kodeksu przez umowę darowizny darczyńca zobowiązuje się do bezpłatnego świadczenia na rzecz obdarowanego kosztem swego majątku. Podstawowym elementem umowy darowizny, niezbędnym do uznania, że dane świadczenie jest darowizną, jest jej nieodpłatność. Świadczenie jest nieodpłatne wówczas, gdy otrzymujący świadczenie nie świadczy nic w zamian, ani też nie zobowiązuje się do innego świadczenia w przyszłości, przy czym to świadczenie drugiej strony nie musi mieć charakteru majątkowego, może być, np. korzyścią osobistą. Jedynym celem, jaki leży u podstaw darowizny, jest chęć przysporzenia majątkowego na rzecz drugiej strony. Jeżeli podatnik dokonuje świadczenia, mając nadzieję uzyskania w zamian, w przyszłości jakiejś korzyści majątkowej lub osobistej, to nie można mówić o darowiźnie.

Z przedstawionego przez Wnioskodawcę opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Jego zamiarem jest przekazanie w formie darowizny akcji polskiej spółki na rzecz spółki z siedzibą na terytorium Cypru, w której posiada On udziały. W związku z darowizną Zainteresowany nie otrzyma żadnego świadczenia ani ekwiwalentu takiego świadczenia.

Z treści wskazanych wyżej przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych wynika, iż ustawodawca enumeratywnie określił przypadki i zdarzenia, w wyniku których powstaje przychód z kapitałów pieniężnych. W tych przypadkach jest mowa o odpłatnym zbyciu, realizacji praw, objęciu w zamian. Wśród sytuacji skutkujących powstaniem przychodu z kapitałów pieniężnych nie wymieniono przypadków, w których podatnik daruje akcje.

Podsumowując stwierdzić należy, iż w świetle powyższych uregulowań przekazanie przez Zainteresowanego w drodze darowizny polskiej spółki na rzecz spółki z siedzibą na terytorium Cypru, w której posiada On udziały nie będzie skutkowało powstaniem przychodu (lub dochodu) w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

W odniesieniu do powołanych przez Wnioskodawcę pism organów podatkowych, należy stwierdzić, iż wydane one zostały w indywidualnych sprawach i nie mają zastosowania w przedmiotowej sprawie.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi, ul. Piotrkowska 135, 90-434 Łódź po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.