IBPP2/4512-118/16/KO - Prawo do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia budynku wraz z gruntem.

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2015 r. poz. 613 z późn. zm.) oraz § 2 i § 6 pkt 2 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 kwietnia 2015 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2015 r. poz. 643), Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach, działający w imieniu Ministra Finansów, stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 4 lutego 2016 r. (data wpływu 9 lutego 2016 r.), uzupełnionym pismami z 27 kwietnia 2016 r. (data wpływu 29 kwietnia i 2 maja 2016 r.), o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia budynku wraz z gruntem - jest prawidłowe.

W dniu 9 lutego 2016 r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia budynku wraz z gruntem.

Ww. wniosek został uzupełniony pismami z 27 kwietnia 2016 r. (data wpływu 29 kwietnia 2016 r. i 2 maja 2016 r.), będącym odpowiedzią na wezwanie tut. organu z 18 kwietnia 2016 r. znak: IBPP2/4512-118/16/KO.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca to Spółka działająca na podstawie umowy Spółki komandytowej z dnia 26 maja 2015 r.

Wnioskodawca zamierza kupić nieruchomość zabudowaną objętą księgą wieczystą, składającą się z działek gruntu 2498/23 oraz 2652/23. Właściciel nieruchomości, sprzedający ją na rzecz Wnioskodawcy wszedł w posiadanie wyżej wskazanej nieruchomości na podstawie umowy przeniesienia własności nieruchomości (aport do Spółki) z dnia 7 września 2009 r., która to nieruchomość była własnością wspólników obecnej Spółki sprzedającej. Wspólnicy kontrahenta Wnioskodawcy przedmiotową nieruchomość nabyli na podstawie umów sprzedaży: działkę 2498/23 na podstawie umowy z 1 czerwca 2001 r. za cenę w kwocie 54 900 zł z pobraniem podatku VAT; działkę 2652/23 na podstawie umowy sprzedaży z 12 sierpnia 2005 r. za cenę w kwocie 18 300 zł, cena zawierała podatek VAT. Podatek VAT nie był odliczany przez nabywców przy zakupie działek ani przy przeniesieniu własności nieruchomości z dnia 7 września 2009 r.

Spółka sprzedająca jest właścicielem udziału wynoszącego 76526/100000 w nieruchomości położonej X, składającej się z powyżej wskazanych działek, dla której Sąd Rejonowy Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą. Wskazana nieruchomość jest wykorzystywana jako siedziba Spółki sprzedającej na prowadzoną przez tę spółkę działalność gospodarczą od 1 kwietnia 2009 r.

Częścią składową nieruchomości jest budynek usługowy. Budynek został wykonany na podstawie pozwolenia na budowę z dnia 29 maja 2007 r. Budynek jest użytkowany na podstawie decyzji wydanej przez Powiatowego Inspektora Nadzoru Budowalnego z dnia 30 marca 2009 r. Piwnice oraz piętro budynku są użytkowane od 1 kwietnia 2009 r., natomiast część parterowa budynku od 31 grudnia 2009 r.

W trakcie budowy budynku podatek VAT był odliczany przez Spółkę sprzedającą od wydatków poniesionych na budowę (na cele budowlane). Po oddaniu budynku do użytkowania, jako środek trwały był on amortyzowany.

Spółka sprzedająca ponosiła wydatki na budynek mniejsze niż 30% wartości początkowej.

Od pierwszego zasiedlenia budynku (rozpoczęcia użytkowania budynku od 30 marca 2009 r.) do mającej nastąpić dostawy budynku upłynie okres powyżej dwóch lat.

Po oddaniu całego budynku do użytku, w budynku następowały drobne naprawy, np. malowanie a także wbudowywano ścianki działowe. Część parterowa została podzielona na boksy w czasie od 1 czerwca 2012 r. do 31 grudnia 2012 r.

Nieruchomość jest przedmiotem umów najmu zawartych z różnymi podmiotami od różnych dat początkowych. Niektóre umowy trwają nadal, inne zostały zakończone.

Umowy najmu na piętrze:

od 30.04.2009

od 08.02.2010

od 01.05.2009

od 02.07.2012

od 01.02.2013

od 01.10.2013

od 01.11.2014

od 08.04.2015

Umowa najmu bez znanego terminu rozpoczęcia Umowy najmu w części parterowej: od 1 lutego 2011 do 31 maja 2012 od 21 stycznia 2013 od 4 lutego 2013.

Pismem z 27 kwietnia 2016 r. Wnioskodawca uzupełnił opis zdarzenia następująco:

Wnioskodawca wskazał, że na skutek pomyłki pisarskiej we wniosku jako datę umowy sprzedaży wskazano 7 września 2009 r. natomiast prawidłowa data aportu do Spółki wskazanej nieruchomości to 7 września 2007 r.

Odnosząc się do wskazania w jakim zakresie Wnioskodawca jest zainteresowany oraz jaka jest indywidualna sprawa podatkowa Spółki, wskazuje, iż Wnioskodawca chce uzyskać informację, czy w związku z faktem doliczenia lub nie podatku VAT do ceny zakupu nieruchomości będzie mógł w następstwie tego odliczyć podatek VAT.

Wnioskodawca poniżej wskazał odpowiedzi na zadane pytania:

1) Czy Spółka sprzedająca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług i od kiedy, należy wskazać datę.

Spółka sprzedająca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług od 28 października 1991 r., najpierw jako spółka cywilna a następnie jako spółka partnerska.

2) Co było przedmiotem wniesienia aportu (7 września 2009 r.) przez Wspólników do Spółki sprzedającej tj. np. grunt czy grunt wraz z budynkiem, czy też przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (tekst jedn.: Dz. U. z 2014 r. poz. 121 z późn. zm.), należy wskazać.

Przedmiotem wniesienia aportu był niezabudowany grunt na który składały się dwie działki wymienione we wniosku.

3) Czy wniesienie aportu (7 września 2009 r.) było opodatkowane podatkiem VAT, czy też zwolnione od tego podatku.

Wniesienie aportu było zwolnione od podatku VAT, zapłacono jedynie podatek od czynności cywilnoprawnych.

4) Czy Spółce sprzedającej nieruchomość przy jej nabyciu (przeniesieniu własności) przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Nie, z uwagi na fakt, iż nie naliczono podatku VAT.

5) Czy budynek usługowy jest posadowiony na dwóch działkach czy też na jednej z nich, jeżeli budynek jest posadowiony na jednej działce to należy wskazać numer tej działki.

Budynek jest posadowiony na dwóch działkach.

6) Czy w budynku usługowym istnieją części budynku (piwnicy, parteru, piętra), które nie były przedmiotem umów najmu, dzierżawy lub umów o podobnym charakterze, jeśli tak to należy wskazać.

Tak, istnieją części budynku, które nie są przedmiotem umów najmu i dzierżawy - piętro, za wyjątkiem części wynajmowanej przez p. K (od 30 kwietnia 2009 r.)

7) Czy w budynku usługowym istnieją części budynku (piwnicy, parteru, piętra), które były przedmiotem umów najmu, dzierżawy lub umów o podobnym charakterze, ale od ich oddania w najem, dzierżawę lub umów o podobnym charakterze a ich dostawą nie upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Nieruchomość jest przedmiotem umów najmu zawartych z różnymi podmiotami od różnych dat początkowych. Niektóre umowy trwają nadal, inne zostały zakończone.Umowy najmu na piętrze co do których nie upłynie, okres 2 lat: od 01.11.2014 od 08.04.2015.

8) Czy Spółka sprzedająca ponosiła/nie ponosiła wydatków na ulepszenie budynku, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, w stosunku do których miała prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosiła takie wydatki, to czy były one niższe niż 30% wartości początkowej tego budynku.

Spółka sprzedająca ponosiła wydatki na ulepszenie budynku, ale były one niższe niż 30% wartości początkowej tego budynku.

9) Czy w przypadku ulepszenia budynek w stanie ulepszonym w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym był wykorzystywany przez Spółkę sprzedającą do wykonywania czynności opodatkowanych, przez co najmniej 5 lat.

Nie dotyczy - ulepszenie nie przekroczyło kwoty 30% wartości początkowej.

10) W jakim okresie (dzień, miesiąc, rok) budynek lub jego części po ulepszeniu przekraczającym 30% wartości początkowej, został oddany do użytkowania dla potrzeb działalności gospodarczej Spółki sprzedającej (tekst jedn.: pierwsze zajęcie/używanie budynku lub jego części).

Nie dotyczy - ulepszenie nie przekroczyło kwoty 30% wartości początkowej.

11) Czy w przedmiotowym budynku znajdują się części, które nie zostały po ulepszeniu oddane do użytkowania lub też od daty ich oddania do użytkowania nie minął okres dłuższy niż 2 lata (należy wskazać te pomieszczenia).

Nie dotyczy - ulepszenie nie przekroczyło kwoty 30% wartości początkowej.

12) Czy budynek był wykorzystywany przez Spółkę sprzedającą wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku.

Nie.

13) Jeżeli przedmiotem dostawy będzie działka niezabudowana to należy wskazać numer ewidencyjny działki oraz czy działka ta jest przeznaczona pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Przedmiotem dostawy będzie działka zabudowana.

14) Czy Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług i od kiedy, należy wskazać datę.

Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług od 8 lipca 2015 r.

15) Czy zakupiona przez Wnioskodawcę nieruchomość będzie wykorzystywana w działalności gospodarczej do wykonywania czynności opodatkowanych.

Zakupiona przez Wnioskodawcę nieruchomość będzie wykorzystywana w działalności gospodarczej do wykonywania czynności opodatkowanych.

Do pisma z 27 kwietnia 2016 r. Wnioskodawca dołączył wniosek ORD-IN (5), w którym przedstawił opis zdarzenia przyszłego następująco.

Wnioskodawca to Spółka działająca na podstawie umowy Spółki komandytowej z dnia 26 maja 2015 r.

Wnioskodawca zamierza kupić nieruchomość zabudowaną objętą księgą wieczystą, składającą się z działek gruntu 2498/23 oraz 2652/23. Przedmiotem dostawy będzie działka zabudowana. Właściciel nieruchomości, sprzedający ją na rzecz Wnioskodawcy wszedł w posiadanie wyżej wskazanej nieruchomości na podstawie umowy przeniesienia własności nieruchomości (aport do Spółki) z dnia 7 września 2007 r., która to nieruchomość była własnością wspólników obecnej Spółki sprzedającej. Wspólnicy kontrahenta Wnioskodawcy przedmiotową nieruchomość nabyli na podstawie umów sprzedaży: działkę 2498/23 na podstawie umowy z 1 czerwca 2001 r. za cenę w kwocie 54 900 zł z pobraniem podatku VAT, działkę 2652/23 na podstawie umowy sprzedaży z 12 sierpnia 2005 r. za cenę w kwocie 18 300 zł, cena zawierała podatek VAT. Podatek VAT nie był odliczany przez nabywców przy zakupie działek ani przy przeniesieniu własności nieruchomości z dnia 7 września 2007 r. Wniesienia aportu było zwolnione od podatku VAT, zapłacono jedynie podatek od czynności cywilnoprawnych.

Spółka sprzedająca jest czynnym podatnikiem podatku od towarowi usług od 28 października 1991 r., najpierw jako spółka cywilna a następnie jako spółka partnerska. Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług od 8 lipca 2015 r.

Zakupiona przez Wnioskodawcę nieruchomość będzie wykorzystywana w działalności gospodarczej do wykonywania czynności opodatkowanych.

Spółka sprzedająca jest właścicielem udziału wynoszącego 76526/100000 w nieruchomości położonej X, składającej się z powyżej wskazanych działek, dla której Sąd Rejonowy Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą. Wskazana nieruchomość jest wykorzystywana jako siedziba Spółki sprzedającej na prowadzoną przez tę spółkę działalność gospodarczą od 1 kwietnia 2009 r.

Częścią składową nieruchomości jest budynek usługowy. Budynek został wykonany na podstawie pozwolenia na budowę z dnia 29 maja 2007 r. Budynek jest użytkowany na podstawie decyzji wydanej przez Powiatowego Inspektora Nadzoru Budowalnego z dnia 30 marca 2009 r. Piwnice oraz piętro budynku są użytkowane od 1 kwietnia 2009 r., natomiast część parterowa budynku od 31 grudnia 2009 r. Budynek jest posadowiony na dwóch działkach.

W trakcie budowy budynku podatek VAT był odliczany przez Spółkę sprzedającą od wydatków poniesionych na budowę (na cele budowlane). Po oddaniu budynku do użytkowania, jako środek trwały był on amortyzowany.

Spółka sprzedająca ponosiła wydatki na budynek mniejsze niż 30% wartości początkowej.

Od pierwszego zasiedlenia budynku (rozpoczęcia użytkowania budynku od 30 marca 2009 r.) do mającej nastąpić dostawy budynku upłynie okres powyżej dwóch lat.

Po oddaniu całego budynku do użytku, w budynku następowały drobne naprawy, np. malowanie a także wbudowywano ścianki działowe. Część parterowa została podzielona na boksy w czasie od 1 czerwca 2012 r. do 31 grudnia 2012 r.

Nieruchomość jest przedmiotem umów najmu zawartych z różnymi podmiotami od różnych dat początkowych. Niektóre umowy trwają nadal, inne zostały zakończone. Istnieją części budynku które nie są przedmiotem umów najmu i dzierżawy

* piętro, za wyjątkiem części wynajmowanej przez p. K (od 30 kwietnia 2009 r.)

Umowy najmu na piętrze:

od 30.04.2009

od 08.02.2010

od 01.05.2009

od 02.07.2012

od 01.02.2013

od 01.10.2013

od 01.11.2014

od 08.04.2015

Umowa najmu bez znanego terminu rozpoczęcia Umowy najmu w części parterowej: od 01.02.2011 do 31.05.2012 od 21.01.2013 od 04.02.2013.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie (ostatecznie sformułowane w piśmie z 27 kwietnia 2016 r.):

Czy w stanie faktycznym opisanym wyżej, w którym Spółka nabywa nieruchomość od innej Spółki, transakcja będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług czy Spółka sprzedająca będzie zobowiązana do doliczenia podatku VAT i czy tak doliczony podatek VAT będzie stanowił podatek naliczony i będzie stanowił podstawę do rozliczenia podatku VAT przez kupującego.

Stanowisko Wnioskodawcy (ostatecznie sformułowane w piśmie z 27 kwietnia 2016 r.):

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124. Zgodnie natomiast z art. 86 ust. 10 ustawy o VAT prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym w odniesieniu do nabytych lub importowanych przez podatnika towarów i usług powstał obowiązek podatkowy. Zatem warunkiem odliczenia podatku naliczonego jest powstanie po stronie sprzedawcy obowiązku podatkowego od danej czynności.

Rozważając przesłanki zwolnienia z podatku VAT, należy wskazać na art. 43 ustawy o podatku od towarów i usług.

Artykuł 43 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług stanowi, iż zwalnia się od podatku:

10a) dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

Zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zostało przewidziane dla dostawy budynku/budowli lub ich części, która nie jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy bądź między pierwszym zasiedleniem a dostawą tego budynku/budowli upłynął okres dłuższy niż 2 lata.

Przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Dodać należy, że pierwsze zasiedlenie nie musi być dostawą towarów, gdyż jego istotą jest oddanie do użytkowania, które następuje w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu. Pierwszym zasiedleniem może być więc oddanie nieruchomości w najem czy też dzierżawę.

Z powyższego więc wynika, że do pierwszego zasiedlenia może dochodzić wiele razy - o ile bowiem dana nieruchomość może zostać tylko raz wybudowana, o tyle wielokrotnie może być ona ulepszana w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym. Do pierwszego zasiedlenia będzie zatem dochodziło po każdym ulepszeniu stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej obiektu i oddaniu do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu (np. najem, dzierżawa, sprzedaż) pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi obiektu. Należy jednak wskazać, iż umowy łączące Spółkę sprzedającą z najemcami powierzchni nie stanowią pierwszego zasiedlenia w rozumieniu wyżej wskazanych przepisów.

W niniejszym przypadku nakłady na budowle nie przekroczyły 30% początkowej wartości, zatem nie mamy do czynienia z pierwszym zasiedleniem, a zatem nie zachodzi przesłanka do zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT. Również przesłanka z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b nie została spełniona ze względu na fakt, iż od pierwszego zasiedlenia (rozpoczęcia użytkowania budynku od 30 marca 2009 r.) do mającej nastąpić dostawy budynku upłynie okres powyżej dwóch lat.

W przypadku gdyby zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 nie przysługiwało Spółce sprzedającej, należy rozważyć kwestie zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o podatku od towarów i usług.

Zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT ma zastosowanie dla tej dostawy budynków/budowli lub ich części, która nie korzysta ze zwolnienia wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10. Przepis art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy daje prawo do zwolnienia od podatku dostawy budynków, budowli lub ich części pod warunkiem że:

Z tym, że w myśl art. 43 ust. 7a ustawy o VAT warunku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. b nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat.

Należy wskazać, że Spółka sprzedająca nie odliczyła podatku VAT przy przeniesieniu własności nieruchomości z dnia 7 września 2009 r. w związku z czym przesłanka pierwsza została spełniona.

Spółka sprzedająca ponosiła wydatki na budynek mniejsze niż 30% wartości początkowej.

Podsumowując, zarówno na podstawie pkt 10 jak i pkt 10 art. 43 ust. 1 ustawy o podatku od towarowi usług Spółce sprzedającej będzie przysługiwało zwolnienie z opodatkowania podatkiem VAT, zatem do ceny nieruchomości nie zostanie doliczony podatek VAT w rezultacie czego Wnioskodawcy nie będzie przysługiwało prawo odliczenia podatku VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tekst jedn.: Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Na podstawie art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Jak wynika z powyższego, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, w związku z nabyciem których podatek został naliczony, są wykorzystywane do czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest niewątpliwy i bezsporny związek zakupów z wykonanymi czynnościami opodatkowanymi, tzn. których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego). Przedstawiona wyżej zasada wyklucza możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych.

Ponadto należy podkreślić, że ustawodawca przyznał podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

I tak w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że w dniu 7 września 2007 r. Spółka sprzedająca nabyła udział w gruncie. Spółka sprzedającą wzniosła na tym gruncie budynek. Budynek został wykonany na podstawie pozwolenia na budowę z dnia 29 maja 2007 r. Budynek jest użytkowany na podstawie decyzji wydanej przez Powiatowego Inspektora Nadzoru Budowlanego z dnia 30 marca 2009 r. Piwnice oraz piętro budynku są użytkowane od 1 kwietnia 2009 r., natomiast część parterowa budynku od 31 grudnia 2009 r. Wskazana nieruchomość jest wykorzystywana przez Sprzedającego jako siedziba działalności gospodarczej od 1 kwietnia 2009 r. W trakcie budowy budynku podatek VAT był odliczany przez Spółkę sprzedającą od wydatków poniesionych na budowę. Budynek jest przedmiotem umów najmu i dzierżawy. Jednak istnieją takie części budynku, które nie są przedmiotem umów najmu i dzierżawy oraz takie części, które są przedmiotem umów najmu, ale od ich oddania w najem, a ich dostawą nie upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Ponadto wydatki na ulepszenie budynku, w stosunku do których Spółka sprzedająca miała prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego nie przekroczyły 30% jego wartości początkowej. Wnioskodawca jako czynny podatnik podatku VAT zamierza nabyć przedmiotową nieruchomość.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą kwestii, czy będzie mu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w przypadku, gdy nabycie nieruchomości zostanie opodatkowane podatkiem VAT.

W związku z powyższym w celu udzielenia odpowiedzi w zakresie prawa do odliczenia w okolicznościach wskazanych we wniosku tj. w przypadku nabycia nieruchomości, w pierwszej kolejności należy rozstrzygnąć, czy dostawa tej nieruchomości na rzecz Wnioskodawcy będzie zwolniona od podatku, czy też będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Towarami, według art. 2 pkt 6 ustawy, są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (...).

W świetle powołanych powyżej przepisów, grunt spełnia definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a jego sprzedaż, stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy.

Problematyka współwłasności została uregulowana w art. 195-221 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (tekst jedn.: Dz. U. z 2016 r. poz. 380).

Jak stanowi art. 195 Kodeksu cywilnego, własność tej samej rzeczy może przysługiwać niepodzielnie kilku osobom (współwłasność).

Stosownie do treści art. 196 § 1 ww. ustawy, współwłasność jest albo współwłasnością w częściach ułamkowych, albo współwłasnością łączną.

W przypadku współwłasności nieruchomości określonej w częściach ułamkowych, każdy ze współwłaścicieli ma określony ułamkiem udział w nieruchomości.

Podkreślić należy, że współwłaściciel ma względem swego udziału pozycję wyłącznego właściciela. Ze względu na charakter udziału, każdy ze współwłaścicieli może rozporządzać swoim udziałem bez zgody pozostałych współwłaścicieli (art. 198 Kodeksu cywilnego). Rozporządzanie udziałem polega na tym, że współwłaściciel może zbyć swój udział.

W świetle powyższego, skoro przez dostawę towarów przepis art. 7 ust. 1 ustawy nakazuje rozumieć przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, to sprzedaż całej rzeczy (100% prawa własności) lub ułamka tej rzeczy (np. 50% prawa własności) zawsze będzie przeniesieniem prawa do rozporządzania towarem jak właściciel. Istotne jest bowiem to, że wskutek nabycia prawa majątkowego (pełnej własności lub udziału) nabywca może rozporządzać rzeczą jak właściciel. A warunek ten zostaje bezwzględnie spełniony w przypadku nabycia udziału w rzeczy. Powyższe twierdzenie uzasadnia również to, że istotą współwłasności jest niepodzielność prawa własności rzeczy. Zatem, jeśli nabywca nabywa tylko udział w rzeczy, tj. prawo majątkowe, to prawo to daje mu możliwość rozporządzania rzeczą jak właściciel, właśnie z uwagi na fakt, że istotą współwłasności jest niepodzielność prawa do rzeczy.

Tym samym, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, zbycie udziału w nieruchomości traktować należy jako dostawę towarów.

Podkreślić należy, iż w przypadku zbycia udziału w nieruchomości, dotychczasowy współwłaściciel przenosi na nabywcę prawo do rozporządzania tą nieruchomością jak właściciel, w zakresie w jakim uprawnia go do tego wysokość jego udziału.

Na mocy art. 41 ust. 1 ustawy, stawka podatku od towarów i usług wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jednocześnie należy zaznaczyć, że w oparciu o art. 146a pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do dnia 31 grudnia 2016 r., z zastrzeżeniem art. 146f, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i ust. 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Przy czym zarówno w treści ustawy, jak i w przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewidział opodatkowanie niektórych czynności stawkami obniżonymi lub zwolnienie od podatku.

W art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy, ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT dla dostawy nieruchomości zabudowanych spełniających określone w tych przepisach warunki. Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest - co do zasady - zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Przez pierwsze zasiedlenie - według art. 2 pkt 14 ustawy - rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

Z kolei przepisy Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz.Urz.UE.L Nr 347 z 11.12.2006, str. 1, z późn. zm.) posługują się pojęciem "pierwszego zasiedlenia", jednakże nie definiują tego pojęcia oraz nie wprowadzają dodatkowych warunków go określających. Zgodnie z art. 12 ust. 2 zdanie drugie ww. Dyrektywy państwa członkowskie mogą określić szczegółowe zasady stosowania kryterium, o którym mowa w ust. 1 lit. a, do przebudowy budynków oraz zdefiniować pojęcie "gruntu związanego z budynkiem". Tym samym państwa członkowskie mają możliwość określenia szczegółowych zasad stosowania kryterium pierwszego zasiedlenia jedynie w odniesieniu do sprecyzowanej kategorii czynności, tj. przebudowy budynków.

W konsekwencji zarówno zgodnie z przepisami ww. Dyrektywy oraz w świetle utrwalonego orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej pierwsze zasiedlenie należy rozumieć szeroko jako "pierwsze zajęcie budynku, używanie". W efekcie, aby można było mówić o pierwszym zasiedleniu, musi dojść do zajęcia budynku, jego używania, w tym również na potrzeby własnej działalności gospodarczej.

W tym miejscu należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom - po spełnieniu określonych warunków - skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

Ponadto, jak wynika z art. 43 ust. 7a ustawy, warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat.

Analizując powyższe przepisy stwierdzić należy, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a stanie się bezzasadne.

Należy również zauważyć, że w myśl art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

Tak więc, ustawodawca daje podatnikom - po spełnieniu określonych warunków - możliwość zrezygnowania ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych.

Jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy należy przeanalizować możliwość zastosowania zwolnienia na podstawie przepisu art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. Zgodnie z tym przepisem, zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów - zarówno nieruchomości, jak i ruchomości - przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych - niezależnie od okresu ich używania przez podatnika (kilka dni, miesięcy czy lat) - wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Analiza przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących wyżej wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub ich części, prowadzi do wniosku, że w odniesieniu do tych towarów może wystąpić jedna z ww. podstaw do zastosowania zwolnienia od tego podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie danego obiektu. Zauważyć bowiem należy, że stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W efekcie, podatnik uprawniony jest do zastosowania ww. preferencji, gdy charakter dokonywanych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.

Należy ponadto wskazać, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle, rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Mając na uwadze przedstawiony stan prawny i opis sprawy należy stwierdzić, że pierwsze zasiedlenie budynku nastąpiło w 2009 r. z chwilą rozpoczęcia jego użytkowania jako siedziba prowadzonej przez Sprzedającego działalności gospodarczej. Tym samym dostawa ww. budynku nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą upłynie okres dłuższy niż dwa lata. W świetle powyższego planowana sprzedaż budynku (udziału w budynku) spełniać będzie przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Konsekwentnie sprzedaż udziału w gruncie, z którym związany jest ww. budynek - stosownie do art. 29a ust. 8 ustawy - będzie korzystać ze zwolnienia analogicznie jak sprzedaż ww. budynku (udziału w budynku).

Reasumując dostawa ww. budynku (udziału w budynku) posadowionego na dwóch wyodrębnionych geodezyjnie działkach gruntu korzystać będzie ze zwolnienia na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT.

W związku z powyższym, skoro przedmiotowa dostawa nieruchomości (udziału w nieruchomości) będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, to Wnioskodawcy nie będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia tej nieruchomości.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy jest prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Nadmienia się, że niniejsza interpretacja indywidualna traci swoją ważność w przypadku zmiany któregokolwiek z elementów przedstawionego zdarzenia przyszłego lub zmiany stanu prawnego.

Niniejsza interpretacja rozstrzyga wyłącznie w indywidualnej sprawie Wnioskodawcy i nie rodzi skutków po stronie Spółki sprzedającej.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach, ul. Prymasa Stefana Wyszyńskiego 2, 44-101 Gliwice, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.