IBPBI/2/423-166/14/PC

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) oraz § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.), Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach, działający w imieniu Ministra Finansów, stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z 27 stycznia 2014 r. (data wpływu do tut. Biura 5 lutego 2014 r.), o wydanie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie możliwości i momentu zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów odsetek od kredytu/pożyczki na zakup akcji/udziałów - jest prawidłowe.

W dniu 5 lutego 2014 r. wpłynął do tut. Biura wniosek o wydanie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie możliwości i momentu zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów odsetek od kredytu/pożyczki na zakup akcji/udziałów.

We wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca jest polskim rezydentem podatkowym, podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych (dalej "p.d.o.p."). Wnioskodawca planuje zakup udziałów lub akcji spółki kapitałowej (dalej "udziałów") z siedzibą w Polsce lub poza granicami Polski (w Unii Europejskiej lub w kraju Europejskiego Obszaru Gospodarczego) - dalej: "Spółka nabywana". Zakup udziałów/akcji Spółki nabywanej zostanie sfinansowany środkami pieniężnymi pochodzącymi z oprocentowanej pożyczki lub oprocentowanego kredytu otrzymanych od innego podmiotu/banku (dalej "Finansujący"). Po nabyciu udziałów Spółki nabywanej, rozważane jest połączenie Wnioskodawcy i Spółki nabywanej lub jej następców prawnych powstałych z połączenia z innymi podmiotami, co umożliwi m.in. uproszczenie i zoptymalizowanie struktury w ramach grupy kapitałowej oraz zwiększenie efektywności łączonych przedsiębiorstw wynikające głównie z okoliczności działania w tej samej branży i w ramach wspólnego procesu gospodarczego.

W procesie połączeń, Wnioskodawca będzie spółką przejmującą w rozumieniu ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (tekst jedn.: Dz. U. z 2013 r. poz. 1030 z późn. zm.; dalej "k.s.h.".) Z nabytych udziałów Wnioskodawca może uzyskiwać dywidendy, a gdyby nie doszło do połączenia to możliwe będzie uzyskanie w przyszłości dochodów ze zbycia czy umorzenia udziałów. W związku z finansowaniem udzielonym przez Finansującego, Wnioskodawca zobowiązany będzie do zapłaty odsetek (dalej "odsetki"). Odsetki mogą również potencjalnie podlegać potrąceniu z wzajemnymi zobowiązaniami Finansującego wobec Wnioskodawcy albo kapitalizacji. Finansowanie udzielone przez Finansującego nie będzie udzielone w warunkach uzasadniających zastosowanie ograniczeń wynikających z art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61 ustawy z 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jedn.: Dz. U. z 2011 r. Nr 74, poz. 397 z późn. zm. dalej "u.p.d.o.p."), tzw. przepisom o niedostatecznej kapitalizacji.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy Wnioskodawca będzie miał prawo rozpoznać odsetki od finansowania (kredytu/pożyczki) na zakup akcji/udziałów w Spółce nabywanej jako koszty uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty, kapitalizacji lub potrącenia.

Zdaniem Wnioskodawcy, będzie miał on prawo rozpoznać odsetki od pożyczki/kredytu na nabycie udziałów/akcji w Spółce nabywanej jako koszty uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty/kapitalizacji/potrącenia (zależnie od tego, które z tych zdarzeń wystąpi).

Zgodnie z art. 15 ust. 1 u.p.d.o.p., kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów, z wyjątkiem kosztów enumeratywnie wymienionych w art. 16 u.p.d.o.p.

Artykuł 16 ust. 1 u.p.d.o.p. zawiera katalog wydatków nie uznawanych za koszty podatkowe.

Zgodnie z tym przepisem, do kup nie zalicza się m.in.:

* wydatków na objęcie lub nabycie udziałów albo akcji w spółce; wydatki takie są jednak kosztem uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów i akcji (art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p.);

* wydatków na spłatę pożyczek (kredytów), z wyjątkiem skapitalizowanych odsetek od tych pożyczek (kredytów) (art. 16 ust. 1 pkt 10 lit. a u.p.d.o.p.);

* naliczonych, lecz niezapłaconych albo umorzonych odsetek od zobowiązań, w tym również od pożyczek (kredytów) (art. 16 ust. 1 pkt 11 u.p.d.o.p.);

W przypadku zdarzenia przyszłego, którego dotyczy wniosek, podstawowe znaczenie ma rozróżnienie "wydatków na nabycie" udziałów od wydatków związanych z nabyciem udziałów.

Zdaniem Wnioskodawcy, odsetki od pożyczki/kredytu nie mogą zostać uznane za "wydatki na nabycie lub objęcie udziałów" w rozumieniu art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p. u.p.d.o.p. nie precyzuje jak należy rozumieć określenie "wydatki na nabycie lub objęcie udziałów"; zdaniem Spółki powinny to być jednak jedynie wydatki pozostające w bezpośrednim związku, warunkujące objęcie lub nabycie udziałów/akcji, takie jak w szczególności cena nabycia, opłaty notarialne czy opłaty skarbowe. Natomiast odsetki od pożyczki na nabycie udziałów stanowią wydatek na pozyskanie kapitału i zdaniem Wnioskodawcy nie pozostają w bezpośrednim związku z nabyciem udziałów (możliwe jest bowiem nabycie udziałów, bez konieczności ponoszenia kosztu w postaci odsetek), a zatem nie mogą być uznane za "wydatki na objęcie lub nabycie udziałów albo akcji".

W związku z tym, zdaniem Wnioskodawcy w jego przypadku bezpośrednio znajdzie zastosowanie art. 15 ust. 1 u.p.d.o.p. w zw. z art. 16 ust. 1 pkt 10a i 11 u.p.d.o.p., a zatem Wnioskodawca będzie mógł zaliczyć odsetki od finansowania udzielonego przez Finansującego do kup w dacie ich zapłaty, kapitalizacji lub potrącenia (zależnie od tego, które z tych zdarzeń wystąpi).

Sformułowanie "wydatki na nabycie" - użyte przez ustawodawcę w art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p. - oznacza zatem, że do kosztów uzyskania przychodów - ale dopiero z chwilą sprzedaży akcji/udziałów zalicza się wszelkie koszty bezpośrednio warunkujące nabycie udziałów/akcji bez których poniesienia nie byłoby możliwe skuteczne nabycie udziałów/akcji. Natomiast odsetki od pożyczki lub kredytu zaciągniętych na zakup akcji/udziałów związane są ze źródłem finansowania akcji, a zatem nie są wydatkami na nabycie udziałów/akcji.

Stanowisko takie jest powszechnie akceptowane w orzecznictwie sądowym, np.:

* Naczelny Sąd Administracyjny (dalej "NSA") w tezie wyroku z 7 września 2004 r. (sygn. akt FSK 324/2004) wskazał: "przez wydatki, o których mowa w art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654). należy rozumieć wydatki podatnika bezpośrednio związane z nabyciem akcji, a więc w szczególności ich cenę, opłaty notarialne, prowizje biura maklerskiego. Do wydatków tych nie mogą być zaliczone odsetki od kredytu zaciągniętego przez podatnika na nabycie akcji, gdyż nie pozostają one w bezpośrednim związku z ich nabyciem";

* w wyroku 7 kwietnia 2006 r. NSA uznał, że: "W wypadku zaciągnięcia przez podatnika kredytu bądź pożyczki na wydatki związane z objęciem lub nabyciem udziałów, wkładów, akcji i innych papierów wartościowych, o których mowa w art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, odsetki od kredytu bądź pożyczki oraz inne opłaty z tym związane nie są wydatkami na objęcie lub nabycie w rozumieniu powołanego przepisu i stanowią koszty uzyskania przychodów w dacie ich poniesienia" (sygn. akt II FSK 508/05). Niniejsze stanowisko NSA potwierdził następnie WSA w Warszawie w wyroku z 7 grudnia 2009 r. (sygn. akt III SA/Wa 1483/09), w którym sąd stwierdził, że "podzielić należy stanowisko wyrażone w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 7 kwietnia 2006 r. sygn. akt II FSK 508/05, zgodnie z którym w wypadku zaciągnięcia przez podatnika kredytu bądź pożyczki na wydatki związane z objęciem lub nabyciem udziałów, wkładów, akcji i innych papierów wartościowych, o których mowa w art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p., odsetki od kredytu bądź pożyczki oraz inne opłaty z tym związane nie są wydatkami na objęcie lub nabycie w rozumieniu powołanego przepisu";

* podobnie WSA w Białymstoku w wyroku z 4 czerwca 2008 r. (sygn. akt I SA/Bk 120/08) stwierdził, że: "Jak wskazuje się w orzecznictwie pojęcie wydatków na objęcie lub nabycie udziałów w spółce lub akcji nie obejmuje wszelkich wydatków, należy bowiem odróżnić wydatki na nabycie udziałów (akcji) od źródeł ich finansowania. Do typowych kosztów warunkujących nabycie udziałów lub akcji zaliczyć należy zapłaconą cenę udziałów lub akcji oraz inne koszty bezpośrednio związane z tym zakupem np. opłaty notarialne, prowizje biura maklerskiego. Natomiast koszt zaciągniętego kredytu, czyli odsetki, prowizje oraz różnice kursowe nie są traktowane jako wydatki na nabycie udziałów lub akcji, lecz jako zapłata za kredyt, wobec czego są one kosztem uzyskania przychodu w dacie ich faktycznej zapłaty lub kapitalizacji. W konsekwencji w przypadku zaciągnięcia przez podatnika kredytu na wydatki związane z nabyciem akcji - odsetki od kredytu oraz inne opłaty z tym związane nie są wydatkami na objęcie lub nabycie w rozumieniu art. 16 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p. i stanowią koszt uzyskania przychodu w dacie ich poniesienia".

Stanowisko takie jest również akceptowane przez organy podatkowe, np.:

* w piśmie PB4/AK-8214-6905-192/02 Podsekretarza Stanu z 7 sierpnia 2002 r. do izb i urzędów skarbowych oraz urzędów kontroli skarbowej, opublikowane w Biuletynie Skarbowym Ministra Finansów nr 4 (46) z 2002 s. 24): "do wydatków na nabycie bądź objęcie udziałów (akcji) zaliczyć należy wydatki bezpośrednio związane z takim objęciem, a więc wydatki bez których nie byłoby możliwe nabycie lub objęcie udziałów (akcji). Takimi wydatkami są w szczególności: cena za udziały (akcje), wpłaty na kapitał zakładowy spółki (...) należy rozdzielić pojęcie wydatków na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) od źródeł finansowania tego rodzaju wydatków. Dotyczy to w szczególności pożyczek i kredytów zaciągniętych na nabycie udziałów. Odsetki od takich pożyczek i kredytów nie stanowią wydatków na nabycie (objęcie) udziałów (akcji), niewątpliwie jednak pozostają w związku z przychodami podatnika. Dlatego też odsetki od tego rodzaju pożyczek i kredytów zgodnie z przepisem art. 16 ust. 1 pkt 11 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, są kosztem w momencie zapłaty lub kapitalizacji";

* w odniesieniu do wydatków na nabycie udziałów spółki, która następnie ma zostać połączona z podatnikiem Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z 12 września 2011 r. (sygn. IPPB3/423-522/11-2/DP), uznał za prawidłowe następujące stanowisko podatnika i odstąpił od uzasadnienia: "Odsetki od kredytu/pożyczki na nabycie udziałów albo akcji stanowią wydatek na pozyskanie kapitału i jako takie nie pozostają w bezpośrednim związku z nabyciem udziałów/akcji konsekwentnie, nie mogą być uznane za "wydatki na objęcie lub nabycie udziałów albo akcji". (...) takie odsetki będą stanowiły koszt uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty lub kapitalizacji". I w konsekwencji w analogicznym do przedstawionego przez Wnioskodawcę stanie przyszłym organ przychylił się do stanowiska podatnika, że: "Spółka będzie miała prawo rozpoznać odsetki od kredytu/pożyczki na nabycie udziałów w Spółce Zależnej jako koszty uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty/kapitalizacji, niezależnie od planowanego połączenia Spółki ze Spółką Zależną (oczywiście z zastrzeżeniem wynikającym z art. 16 ust. 1 pkt 60 i 61 UpodPraw, jeśli przepisy te będą miały zastosowanie)";

* podobnie Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z 12 sierpnia 2011 r. (sygn. IPPB3/423-468/11-2/DP) zaakceptował następujące stanowisko Wnioskodawcy: "art. 16 ust. 1 pkt 8 ustawy o p.d.o.p. nie będzie miał w przedstawionej sytuacji zastosowania. Należy bowiem stwierdzić, że odsetki od zaciągniętego kredytu/wyemitowanych obligacji przeznaczonych na sfinansowanie nabycia udziałów w Eu, nie są wydatkami na nabycie udziałów E, lecz zapłatą za finansowanie, wobec czego są one kosztem uzyskania przychodu w dacie ich zapłaty lub kapitalizacji. Jest to zbieżne z ogólną zasadą zaliczania odsetek do kosztów uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty lub kapitalizacji, bowiem zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 11 ustawy o p.d.o.p., nie uważa się za koszty uzyskania przychodów naliczonych, lecz niezapłaconych albo umorzonych odsetek od zobowiązań, w tym również od pożyczek (kredytów). (...) Reasumując, zdaniem Wnioskodawcy odsetki od kredytu zaciągniętego przez Wnioskodawcę i przeznaczonego na nabycie udziałów E. oraz odsetki od obligacji, z emisji których środki zostały przeznaczone na nabycie udziałów E. mogą być zaliczane przez Wnioskodawcę do kosztów uzyskania przychodów w momencie ich zapłaty lub kapitalizacji, zarówno przed, jak i po planowanym połączeniu";

* stanowisko takie zostało również zaprezentowane m.in. w interpretacjach indywidualnych Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 16 sierpnia 2011 r., sygn. ILPB3/423-218/11-2/MM oraz z 4 maja 2011 r., sygn. ILPB3/423-89/11-2/EK, a także interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 26 listopada 2010 r., sygn. IPPB3/423-694/10-4/EB.

W związku z powyższym. Wnioskodawca wnosi o potwierdzenie, że odsetki od pożyczki lub kredytu otrzymanego przez Wnioskodawcę na zakup udziałów w Spółce nabywanej stanowić będą kup w dacie ich zapłaty lub kapitalizacji lub potrącenia.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie ocen prawnej zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Rzeszowie, ul. Kraszewskiego 4a, 35-016 Rzeszów po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 14 marca 2012 r., poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a 43-300 Bielsko-Biała.