IBPBI/2/423-1556/10/AK

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.) oraz § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.), Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach, działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 3 listopada 2010 r. (data wpływu do tut. BKIP 8 listopada 2010 r.), uzupełnionym w dniach 24 i 27 stycznia 2011 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy zespół składników majątkowych, w oparciu o który Spółka będzie kontynuować działalność gospodarczą stanowić będzie przedsiębiorstwo, w rozumieniu regulacji art. 4a pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (pytanie wymienione we wniosku jako pierwsze) - jest prawidłowe.

W dniu 8 listopada 2010 r. wpłynął do tut. BKIP wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy zespół składników majątkowych, w oparciu o który Spółka będzie kontynuować działalność gospodarczą stanowić będzie przedsiębiorstwo, w rozumieniu regulacji art. 4a pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (pytanie wymienione we wniosku jako pierwsze).

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych, dlatego też pismem z dnia 13 stycznia 2011 r. Znak IBPBI/2/423-1556/10/AK, IBPP3/443-864/10/PH wezwano do ich uzupełnienia. Braki formalne uzupełniono w dniach 24 i 27 stycznia 2010 r.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujący stan faktyczny:

Grupa kapitałowa do której należy Spółka prowadzi działalność głównie w zakresie pozyskiwania surowców, produkcji oraz dystrybucji stali. W wyniku planowanej do wdrożenia restrukturyzacji na poziomie grupy, Spółka ma nabyć w drodze aportu od Z. Sp. z o.o. zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do realizacji zadań gospodarczych.

Z. Sp. z o.o. prowadzi aktualnie działalność w następującym zakresie:

* usług księgowych, finansowych i windykacyjnych w ramach tworzonego centrum usług wspólnych,

* usług informatycznych oraz dealerskich w zakresie sprzętu informatycznego,

* usług pośrednictwa w obrocie nieruchomościami,

* usług wynajmu nieruchomości własnych.

Aport obejmował będzie wszelkie składniki majątkowe i niemajątkowe Spółki, w szczególności:

Aport zgodnie z planami oraz posiadanymi analizami prawnymi ma formę prawną transferu całego przedsiębiorstwa Z. Sp. z o.o.

Spółka ponadto planuje zobowiązać się, że przejmie długi przedsiębiorstwa Z. Sp. z o.o., a Z. Sp. z o.o. zostanie zwolniona z długu (obowiązku) wobec jej wierzycieli przez Spółkę pod warunkiem, że zgody na takie przejęcie wyrażą wierzyciele Z. Sp. z o.o.

W związku z realizacją planowanej transakcji i objęciem przez Spółkę faktycznego władztwa nad składnikami aportu, dojdzie do przejścia zakładu pracy Z. Sp. z o.o. na Spółkę w rozumieniu art. 231 Kodeksu pracy.

Z zakresu przenoszonego na Spółkę przedsiębiorstwa Z. Sp. z o.o. nie planuje się dokonywać jakichkolwiek wyłączeń, co oznacza, iż Spółka nabędzie wszelkie składniki materialne i niematerialne oraz zobowiązania Z. Sp. z o.o. wg stanu na dzień dokonywania faktycznej transakcji.

W zamian za aport powyższego zespołu składników Spółka wyda na rzecz Z. Sp. z o.o. udziały własne.

Wg ujęcia bilansowego przedmiotowy aport będzie obejmował:

Aktywa:

* Nieruchomości i ruchomości,

* Aktywa niematerialne,

* Inwestycje,

* Zapasy,

* Należności z tytułu dostaw i usług oraz inne należności,

* Środki pieniężne i ekwiwalenty.

Pasywa, m.in.:

* Zobowiązania z tytułu dostaw i usług oraz inne zobowiązania,

* Zobowiązania z tytułu pożyczek.

Funkcjonalnie aportowany majątek będzie wystarczający (kompletny), aby bez jakichkolwiek uzupełnień kontynuować działalność gospodarczą jaka była dotychczas prowadzona z jego wykorzystaniem. Spółka planuje kontynuować działalność objętą w ramach aportu.

Z uzupełnienia wniosku z dnia 24 stycznia 2011 r. wynika, że opisany we wniosku zespół składników materialnych i niematerialnych będący przedmiotem aportu jest zdolny, bez żadnych uzupełnień, do prowadzenia działalności w zakresie opisanym we wniosku. Jednocześnie Spółka poinformowała, iż aport przedsiębiorstwa ze Sp. z o.o. do Spółki nastąpił w dniu 19 listopada 2010 r. - działalność przedsiębiorstwa Z. Sp. z o.o. w wykonaniu tego aportu przeszła na Spółkę.

Składniki majątkowe opisane we wniosku przeznaczone są do realizacji następujących działań gospodarczych:

* usług w zakresie księgowości, finansów i windykacji,

* usług informatycznych oraz dealerskich w zakresie sprzętu informatycznego,

* usług pośrednictwa w obrocie oraz wynajmu nieruchomości.

Realizacja usług w ww. zakresie została w dniem 19 listopada 2010 r. uruchomiona w ramach Spółki.

Składniki majątkowe będące przedmiotem aportu zlokalizowane w Ch., Gn., Go., Ko., k.r. i Ka. służą realizacji działań (celów) gospodarczych polegających na oddaniu ich w dzierżawę podmiotom trzecim. W tym celu, w ramach Sp. z o.o., wykonano szereg działań zmierzających do wydzierżawienia ww. nieruchomości, w tym zatrudniono w ramach przedsiębiorstwa pracownika z uprawnieniami pośrednika w obrocie nieruchomościami, którego zadaniem jest doprowadzenie do zawarcia stosownych umów dzierżawy. Do dnia aportu przedsiębiorstwa nie udało się, z uwagi na uwarunkowania rynkowe, doprowadzić do zawarcia umów dzierżawy ww. obiektów, niemniej jednak do tego dnia podjęto szereg działań do tego zmierzających. Składniki majątkowe zlokalizowane w zakładach znajdujących się w Ka., Go., Gn., Ko., k.r. historycznie generowały w ramach przedsiębiorstwa przychody z umów dzierżawy biznesu, a wcześniej tj. do 2008/2009 r. z obrotu wyrobami hutniczymi.

Zespół składników będących przedmiotem aportu stanowił dla aportującego przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego.

Wnioskodawca wraz z przedsiębiorstwem przejął wszelkie zobowiązania funkcjonalnie związane z tym przedsiębiorstwem (w szczególności na podstawie art. 392 Kodeksu cywilnego zobowiązał się, że zwolni Z Sp. z o.o. z obowiązku świadczenia na rzecz wierzycieli, a tym samym, przyjmie odpowiedzialność za to, że wierzyciele nie będą żądali spełnienia tych świadczeń od Z Sp. z o.o.). Równocześnie w celu zapewnienia realizacji przejęcia zobowiązań przez Spółkę przewidziano i uzgodniono szereg procedur wiążących strony mających na celu faktycznie przekazanie do realizacji przez Spółkę zobowiązań związanych z przejmowanym przedsiębiorstwem.

W związku z powyższym zadano m.in. następujące pytanie:

W ramach planowanej transakcji Spółka przejmie majątek Z. Sp. z o.o. stanowiący przedsiębiorstwo. Dla prawidłowego rozliczenia transakcji Spółka zwraca się o potwierdzenie, że powyżej opisany zespół składników majątkowych, w oparciu o który Spółka w razie zaistnienia transakcji będzie kontynuować działalność gospodarczą Z. Sp. z o.o., stanowić będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu regulacji art. 4a pkt 3 Ustawy CIT.

W ocenie Spółki, opisany zespół składników, który będzie potencjalnie (został nabyty w dniu 19 listopada 2010 r.) w drodze aportu, będzie stanowić przedsiębiorstwo na gruncie prawa cywilnego, a zatem również w rozumieniu art. 4a pkt 3 Ustawy CIT.

W odniesieniu do pojęcia przedsiębiorstwa, Ustawa CIT odsyła w art. 4a pkt 3 do ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny.

Artykuł 551 k.c. definiuje go jako zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej, który obejmuje w szczególności:

* oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

* własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

* prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

* wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

* koncesje, licencje i zezwolenia;

* patenty i inne prawa własności przemysłowej;

* majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

* tajemnice przedsiębiorstwa;

* księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej. Kwestia wyłączenia niektórych składników z transferu przedsiębiorstwa.

Kwestia wyłączenia niektórych składników z transferu przedsiębiorstwa

W ramach planowanego aportu, z przedsiębiorstwa Z. Sp. z o.o. nie zostanie wyłączony żaden z jego elementów. Oznacza to, że wszystkie składniki materialne i niematerialne, jak i wszelkie zobowiązania, ujęte, jak i nie ujęte odpowiednio w aktywach i pasywach Z. Sp. z o.o. wg stanu na dzień dokonania przedmiotowej transakcji, zostaną przeniesione w wyniku aportu na Spółkę.

Zgodnie z definicją z art. 551 k.c., można dodatkowo wyodrębnić następujące kryteria uznania zespołu składników za przedsiębiorstwo:

* istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych,

* zespół ten jest na tyle zorganizowany, że możliwe jest w jego oparciu prowadzenie działalności gospodarczej.

Zespół składników materialnych i niematerialnych

Zgodnie z pierwszym z ww. wymagań, dla istnienia przedsiębiorstwa konieczne jest, by składały się nań zarówno składniki materialne, jak i niematerialne.

W przedstawionym stanie faktycznym, przedmiotem aportu będą następujące składniki:

- materialne:

- niematerialne:

Dodatkowo, pod warunkiem zgody wierzycieli, na Spółkę skutecznie przejdą zobowiązania związane z prowadzonym przedsiębiorstwem, zaś do tego czasu skuteczność tego przejścia będzie ograniczona do stosunków pomiędzy stronami umowy, a więc Sp. z o.o. oraz Spółki.

Wymienione powyżej składniki pozostają ze sobą w funkcjonalnym związku. W opinii Spółki spełniony jest zatem wymóg istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych.

Zdolność prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o zespół składników

Okolicznością determinującą możliwość uznania określonego zespołu składników niematerialnych i materialnych za przedsiębiorstwo jest takie ich zorganizowanie, żeby wspomniany zespół mógł służyć do prowadzenia działalności gospodarczej (tak Z. Gawlik Komentarz do art. 55 (1) kodeksu cywilnego (Dz. U.64.16.93), A. Kidyba (red.), K. Kopaczyńska-Pieczniak, E. Niezbecka, Z. Gawlik, A. Janiak, A. Jedliński, T. Sokołowski, Kodeks cywilny. Komentarz. Tom I. Część ogólna, LEX, 2009).

W ramach aportu Spółka przejmuje od Z. Sp. z o.o. całość prowadzonej aktualnie działalności operacyjnej, jak również wszystkie projekty będące w trakcie uruchamiania.

Aktualnie działalność Z. Sp. z o.o. skupia się na trzech segmentach:

* usługi finansowo-księgowe,

* usługi w zakresie IT oraz handlu sprzętem IT,

* usługi związane z nieruchomościami (pośrednictwo, wynajem).

Po nabyciu przedsiębiorstwa Z. Sp. z o.o., Spółka zamierza kontynuować działalność w każdym z ww. segmentów. W ocenie Spółki, przejmowany w ramach przedsiębiorstwa zespół składników umożliwia samodzielne kontynuowanie przez Spółkę dotychczasowej działalności w ww. zakresie. W rezultacie zdaniem Spółki także i ten warunek uznania przedmiotu aportu za przedsiębiorstwo jest spełniony.

Dodatkowo Spółka nie prowadziła dotychczas działalności w zakresie będącym przedmiotu aportu. Uzyskanie opisanego powyżej zespołu składników na skutek aportu zapewni środki i umożliwi prowadzenie tej działalności. Skoro zatem transferowana działalność - obejmuje całą działalność operacyjną prowadzoną przez to przedsiębiorstwo wg stanu na dzień transakcji i jednocześnie ten profil działalności nie będzie kontynuowany przez aportującą Z. Sp. z o.o. tym bardziej właściwe jest przyjęcie, iż wniesienie zespołu składników, opisanego we wniosku, wraz z całością praw i obowiązków, stanowi transfer samodzielnego przedsiębiorstwa do Spółki.

W świetle powyższego, zaprezentowane przez Spółkę stanowisko jest prawidłowe i Spółka wnosi o jego potwierdzenie.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Na wstępnie wskazać należy, iż we wniosku Wnioskodawca wskazał, że dotyczy on zdarzenia przyszłego, ale z uzupełnienia do wniosku które wpłynęło w dniu 27 stycznia 2011 r. jednoznacznie wynika, iż zdarzenie przyszłe już miało miejsce. Z uwagi na powyższe, zmieniono kwalifikację ze zdarzenia przyszłego na stan faktyczny.

Zgodnie z art. 4a pkt 3 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jedn. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm., dalej "ustawa o p.d.o.p."), ilekroć w ustawie jest mowa o przedsiębiorstwie oznacza to przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego.

W myśl art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.), przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej, obejmującym w szczególności:

Definicja ta określa przedsiębiorstwo w sensie przedmiotowym. Przy czym, powyższe wyliczenie jest katalogiem otwartym, więc wymienione elementy składowe przedsiębiorstwa mają jedynie charakter przykładowy. Jednakże sformułowanie przepisu tworzy domniemanie prawne, w myśl którego przedsiębiorstwo obejmuje każdy składnik zespołu, a zatem wszelkie dobra materialne i niematerialne podlegające ochronie prawnej i służące wykonywaniu celów gospodarczych.

Należy tu wskazać również art. 552 Kodeksu cywilnego, w którym ustawodawca wprowadza zasadę, że czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Mając powyższe na względzie przedsiębiorstwem w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych jest takie przedsiębiorstwo, które jest zorganizowane i wyposażone w składniki zapewniające realizowanie celów gospodarczych, jest samodzielnym podmiotem prawa, funkcjonującym jako podmiot w obrocie gospodarczym. Ponadto nie można traktować jako przedsiębiorstwo wyodrębnionej gospodarczo części będącej zespołem składników majątkowych i niemajątkowych, jeżeli nie będzie obejmować ksiąg i dokumentów związanych z prowadzeniem działalności.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że w wyniku planowanej do wdrożenia restrukturyzacji na poziomie grupy, Spółka ma nabyć w drodze aportu od Z. Sp. z o.o. zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych. Funkcjonalnie aportowany majątek będzie wystarczający (kompletny), aby bez jakichkolwiek uzupełnień kontynuować działalność gospodarczą jaka była dotychczas prowadzona z jego wykorzystaniem. Z zakresu przenoszonego na Spółkę przedsiębiorstwa Z. Sp. z o.o. nie planuje się dokonywać jakichkolwiek wyłączeń, co oznacza, iż Spółka nabędzie wszelkie składniki materialne i niematerialne oraz zobowiązania Z. Sp. z o.o. wg stanu na dzień dokonywania faktycznej transakcji.

Odnosząc powyższe do przedstawionego we wniosku opisu stanu faktycznego stwierdzić należy, że w treści wniosku wskazano, iż aportowany majątek obejmuje "całą działalność operacyjną prowadzoną" przez Z Spółkę z o.o. Zatem nabyty przez Spółkę w drodze aportu zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych stanowić będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 4a pkt 3 ustawy o p.d.o.p., ponieważ Spółka nabędzie wszystkie elementy składające się na przedsiębiorstwo (majątek) Z Sp. z o.o.

Stanowisko Spółki w zakresie pytania wymienionego we wniosku jako pierwsze z powyższym zastrzeżeniem, iż przedmiotem aportu jest cały majątek Z Sp. z o.o. jest zatem prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Nadmienia się, iż w zakresie podatku od towarów i usług wydano odrębną interpretację indywidualną.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach, ul. Prymasa S. Wyszyńskiego 2, 44-100 Gliwice, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.