DI/100000/43/344/2017 - Brak obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia wypłacanego członkom zarządu spółki pełniącym tę funkcję na podstawie powołania.

Na podstawie art. 10 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (tekst jedn.: Dz. U. z 2016 r. poz. 1829 z późn. zm.) w-związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2016 r. poz. 963 z późn. zm.), Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku uznaje za prawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku przedsiębiorcy (...) z siedzibą w (...) z dnia 3 marca 2017 t., złożonym w dniu 9 marca 2017 r. w sprawie braku obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia wypłacanego członkom zarządu spółki pełniącym tę funkcję na podstawie powołania.

Dnia 9 marca 2017 r. do Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Gdańsku wpłynął wniosek z dnia 3 marca 2017 r. złożony przez przedsiębiorcę (...) z siedzibą w (...) o wydanie pisemnej interpretacji w trybie art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej. Wniosek został uzupełniony pismem z dnia 5 kwietnia 2017 r., doręczonym w dniu 10 kwietnia 2017 r.

Wnioskodawca w treści wniosku wskazał, że Spółka powstała w (...) r.

Z uwagi na fakt, że początkowo Spółka nie osiągała przychodów w momencie powoływania, członkom Zarządu nie przyznano wynagrodzenia z tytułu sprawowania funkcji jako członków organu Spółki (Zarządu).

Przedsiębiorca zaznacza, że biorąc-pod uwagę posiadane przez członków zarządu kwalifikacje, z jej członkami zostały zawarte umowy o prace. Przedmiotem umów o pracę jest świadczenie pracy na konkretnym stanowisku. W przypadku p. (...) jest to świadczenie pracy na stanowisku dyrektora operacyjnego ((...)), w przypadku zaś drugiego członka Zarządu - p. (...) stanowisko menadżera ds. marketingu ((...)).

Wnioskodawca dodaje, że umowy o pracę zostały zawarte w ograniczonym wymiarze czasu pracy. Obowiązki pracownicze nie pokrywają się z obowiązkami jako członków Zarządu. Z tytułu przedmiotowych umów o pracę z członkami Zarządu Wnioskodawca, odprowadza składki na ubezpieczenia społeczne, zgodnie z obowiązującymi przepisami.

Wnioskodawca zaznacza, że w aktualnej sytuacji, biorąc pod uwagę, zarówno możliwości finansowe Spółki jak i przede wszystkim zwiększony rozmiar działalności Spółki, co wiąże się ze zwiększeniem obowiązków członków Zarządu, Wnioskodawca zamierza w roku 2017 przyznać im wynagrodzenie. Przedmiotowe wynagrodzenie zostanie przyznane uchwalą Zgromadzenia Wspólników, zgodnie z treścią art. 203¹ kodeksu spółek handlowych.

We własnym stanowisku w sprawie wnioskodawca wskazał, że w przedmiotowej sprawie mają zastosowanie przepisy ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2016 r., nr 0 poz. 963) ("Ustawa").

Przedsiębiorca dodaje, że katalog osób podlegających obowiązkowym ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym wskazany jest w art. 6 Ustawy.

Wnioskodawca podkreśla, że jak wskazano powyżej wypłaty będą realizowane w oparciu o uchwalę Zgromadzenia Wspólników. Wynagrodzenia wypłacane członkom zarządu wyłącznie na podstawie uchwały organu spółki, który ich powołał, nie są wymienione w katalogu zawartym w art. 6 Ustawy. W konsekwencji przedmiotowe wynagrodzenie nie będzie podlegać obowiązkowym ubezpieczeniom społecznym.

Spółka nie będzie wiec miała obowiązku odprowadzania składek na obowiązkowe ubezpieczenie emerytalne i rentowe.

Powyższe stanowisko znajduje także uzasadnienie w dostępnych opiniach Zakładu Ubezpieczeń Społecznych ("ZUS"). W decyzji z dnia 16 lipca 2015 r.: WP1/200000/43/813/2015, w której ZUS jednoznacznie stwierdził:

" (...) Katalog osób za których należy odprowadzać składki na ubezpieczeni społeczne zawiera art. 6 (...). Wyliczenie tych osób ma charakter wyczerpujący a zawarty tam katalog jest zamknięty W katalogu tym brak jest osób - członków zarządu otrzymujących wynagrodzenia wyłącznie na podstawie stosunku powołania. Jeśli zatem osoby te otrzymują wynagrodzenie tylko na podstawie to po stronie spółki jako płatnika składek ubezpieczeniowych nie powstanie obowiązek naliczenia, potrącenia oraz odprowadzenia od takiego wynagrodzenia członka zarządu składek ubezpieczeniowych."

Podobne stanowisko zostało zaprezentowane w indywidualnej interpretacji z dnia 28 czerwca 2013 r. (sygn. DI/100000/451/763/2013),w którym ZUS wskazał:

(...) treść przepisu art. 6 oraz powiązanych art. 11 i art. 12 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych pozwala uznać, iż powołanie w znaczeniu bezumownego powierzenia funkcji organu spółki - członka zarządu (na podstawie art. 201 k.s.h.) nie stanowi samoistnego tytułu podlegania ubezpieczeniom, a tym samym nie rodzi obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne (...).

W świetle powyższego zdaniem Wnioskodawcy nie zajdzie konieczność odprowadzania składek na ubezpieczenia społeczne od wypłat wynagrodzenia członkom Zarządu dokonywanym na podstawie uchwały Zgromadzenia Wspólników.

Uzupełniając wniosek pismem z dnia 5 kwietnia 2017 r., doręczonym w dniu 10 kwietnia 2017 r. wnioskodawca wskazał, że planowane zdarzenie przyszłe dotyczy wypłat dla członków zarządu, które będą dokonywane wyłącznie na podstawie uchwały organu spółki (Zgromadzenia Wspólników), a nie na podstawie umowy. Dalej wnioskodawca zaznaczył, że zgodnie z posiadaną wiedzą tego typu wynagrodzenia z tytułu działalności wykonywanej osobiście, o której mowa w art. 13 ust. 17 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Ponadto powyższe stanowisko jest zgodne ze stanowiskiem organów podatkowych zaprezentowanym m. in w interpretacji indywidualnej Dyrektora Urzędu Skarbowego z dnia 25 września 2015 r. (IBPB-2-1/4511-275-15-BJ).

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy, Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku zważył co następuje:

W myśl art. 10 ust. 1 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu administracji publicznej lub państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej oraz składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie.

Natomiast w myśl art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 10 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej, w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne, Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

W myśl zapisów ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, katalog osób za które płatnicy składek są zobowiązani obliczać i odprowadzać składki na ubezpieczenia społeczne jest określony w art. 6 powołanej ustawy. Dla rozstrzygnięcia obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym konieczne jest ustalenie, czy dana osoba posiada jeden z tytułów ubezpieczenia określonych tym przepisem. We wskazanym art. 6 ust. l ustawodawca wymienił wszystkie podmioty objęte obowiązkiem ubezpieczenia emerytalnego i ubezpieczeń rentowych. Oznacza to, że osoba, której cechy jako podmiotu ubezpieczenia zostały określone w tym przepisie została objęta tymi ubezpieczeniami staje się stroną stosunku ubezpieczenia społecznego. Należy podkreślić, że wyliczenie zawarte w art. 6 ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych jest wyczerpujące i ma charakter katalogu zamkniętego. Wśród tytułów rodzących obowiązek podlegania tym ubezpieczeniom prawodawca wymienia m.in. osoby fizyczne, które na terenie Polski są pracownikami (art. 6 ust. 1 pkt 1 ww. ustawy).

Zgodnie natomiast z art. 201 § 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2016 r., poz. 1578 z późn. zm.) członek zarządu powoływany i odwoływany jest uchwałą wspólników, chyba że umowa spółki stanowi inaczej. Powołanie jest ogólnym terminem obejmującym każdą formę prowadzącą do nawiązania stosunku organizacyjnego. Następstwem nawiązanego stosunku organizacyjnego może być nawiązanie stosunku obligacyjnego np.: umowy o pracę lub umowy cywilnoprawnej. Jednakże to od woli spółki zależy czy to stosunek organizacyjny będzie wyłączną podstawą wykonywania obowiązków członka zarządu.

Treść przepisu art. 6 oraz art. 11 i 12 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych pozwala uznać, iż powołanie w znaczeniu bezumownego powierzenia funkcji organu spółki - członka zarządu (na podstawie art. 201 k.s.h.) nie stanowi samoistnego tytułu podlegania ubezpieczeniom, a tym samym nie rodzi obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne. Poprzez samo powołanie w rozumieniu Kodeksu spółek handlowych członek zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością nie staje się więc pracownikiem czy zleceniobiorcą. Nie zwalania to jednak z podlegania ubezpieczeniom społecznym z tytułu umów o pracę czy umów cywilnoprawnych, o których mowa w art. 6 ust. 1 pkt 4 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych (jeśli takowe byłyby zawarte niezależnie od łączącego strony stosunku organizacyjnego) i obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzeń wypłacanych w związku ze świadczeniem pracy na podstawie tychże umów (przy założeniu, że nie istnieją przesłanki wyłączające z obowiązku opłacania składek jak. np. zbieg tytułów do ubezpieczeń).

Zatem, od wynagrodzenia za pełnienie funkcji członka zarządu wyłącznie na podstawie uchwały Zgromadzenia Wspólników, nie powstaje obowiązek opłacania z tego tytułu składek na ubezpieczenia społeczne. Taki bowiem tytuł nie został wymieniony w treści dyspozycji wyżej cytowanego art. 6 ust. 1 oraz art. 11 i 12 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych. Tym samym wynagrodzenie wypłacone członkowi zarządu z tytułu pełnionej funkcji na podstawie samego powołania nie będzie podlegało obowiązkowi opłacania składek na ubezpieczenia społeczne.

Obowiązek opłacania składek na ubezpieczenia emerytalne i rentowe w sytuacji opisanej we wniosku powstanie dla osób, o których mowa we wniosku jedynie od wynagrodzenia wypłacanego z tytułu umowy o pracę.

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji

Decyzja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie jej wydania. Stosownie do art. 10a ust. 2 i ust. 3 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia.

Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 10 ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej, odwołanie do właściwego Wydziału Ubezpieczeń Społecznych Sądu Okręgowego w (...).

Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydała decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.