DI/100000/43/1517/2017

Na podstawie art. 10 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (t, j. Dz. U. z 2017 r. poz. 2168 z późn. zm.) w związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2017 r. poz. 1778 z późn. zm.), Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku:

* uznaje za prawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku przedsiębiorcy (...) z dnia 28 grudnia 2017 r., złożonym w dniu 29 grudnia 2017 r: w części dotyczącej obowiązku uwzględnienia w postawie wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne wynagrodzenia stałego otrzymywanego przez członka zarządu z tytułu zawartej umowy o świadczenie usług zarządzania,

* uznaję za nieprawidłowe stanowisko zawarte w opisanym wyżej wniosku w zakresie braku obowiązku uwzględnienia w postawie wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne wynagrodzenia zmiennego otrzymywanego przez członka zarządu na podstawie uchwały Rady Nadzorczej Spółki.

Dnia 29 grudnia 2017 r. do Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Gdańsku wpłynął wniosek złożony przez przedsiębiorcę (...) o wydanie pisemnej interpretacji w trybie art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej. Wniosek został uzupełniony pismem z dnia 22 stycznia 2018 r., doręczonym dnia 31 stycznia 2018 r.

Wnioskodawca w treści wniosku wskazuje, że w związku z wejściem w życie ustawy z dnia 9 czerwca 2016 r. o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami (Dz. U. z 2016. poz. 1202 z późn. zm.), Zgromadzenie Wspólników podjęto uchwałę w sprawie zasad kształtowania wynagrodzeń członków zarządu. W uchwale dotyczącej ustalenia wskaźników określających wykonanie celów, zarządczych wartości referencyjnych oraz trybu i sposobu oceny ich wykonania dla Prezesa Rada Nadzorcza dla członka zarządu określiła szczegółowe cele zarządcze do zrealizowania w danym roku obrotowym oraz ustaliła wskaźniki określające wykonanie celów zarządczych, wzory ich obliczania, oczekiwane poziomy wartości poszczególnych wskaźników oraz wagi do określenia udziału poszczególnych KPI w sumarycznej ocenie wykonania celów zarządczych.

Na ich podstawie, po spełnieniu warunków o których mowa powyżej (zatwierdzenia sprawozdania finansowego przez Zgromadzenie Wspólników, udzielenia absolutorium z wykonania obowiązków, przedłoży sprawozdania z wykonania celów zarządczych) Rada Nadzorcza dokona oceny realizacji Celów Zarządczych i ustali kwotą wynagrodzenia zmiennego przysługującego za dany rok obrotowy. Działając na podstawie wyżej omówionych aktów prawnych spółka zawarła z członkiem zarządu umowę o świadczenie usług w zakresie zrządzania. Zgodnie z umową Prezes został zobowiązany do osobistego świadczenia usługi zarządzania. Zarządzający nie prowadzi działalności gospodarczej. Realizacja przez zarządzającego powierzonych zadań następuje przy wykorzystaniu zasobów rzeczowych, finansowych i organizacyjnych spółki, w tym zasobów pracowników oraz osób realizujących czynności faktyczne na podstawie innych tytułów prawnych aniżeli umowa o pracą Wynagrodzenie stałe w umowie zostało określone kwotowo,

Natomiast wynagrodzenie zmienne zgodnie z umową uzależnione jest od poziomu realizacji celów zarządczych. W umowie zapisano, że cele zarządcze będą określane na dany rok obrotowy i mogą ulegać zmianie w stosunku do obowiązujących w dacie zawarcia niniejszej Umowy, przy czym zarządzający ma prawo każdorazowo do wyrażenia stanowiska, w tym w szczególności zgłoszenia umotywowanych zastrzeżeń odnośnie celów zarządczych Spółki przedstawionych w projektach uchwał Rady Nadzorczej i Zgromadzenia Wspólników oraz do przedstawienia organom spółki własnych celów zarządczych. Ostatecznego zatwierdzenia wskaźników określających wykonanie celów zarządczych w formie uchwały dokona Rada Nadzorcza. Ustalenie celów zarządczych na dany rok, a także ocena ich wykonania i zasady wypłaty wynagrodzenia zmiennego będą ustalane uchwałą Rady Nadzorczej w porozumieniu z Zarządzającym podejmowaną nie później niż w pierwszym kwartale roku, za który ma być przyznane wynagrodzenie zmienne. W umowie o świadczenie usług w zakresie zarządzania określono, że wynagrodzenie zmienne przysługuje pod warunkiem realizacji przez Zarządzającego celów zarządczych, po zatwierdzeniu przez Zgromadzenie Wspólników sprawozdania Zarządu z działalności Spółki oraz sprawozdania finansowego za ubiegły rok obrotowy i udzieleniu Zarządzającemu absolutorium z wykonania przez niego obowiązków członka Zarządu. Rada Nadzorcza podejmie uchwałę w sprawie oceny wykonania celów zarządczych w danym roku obrotowym ustalenia kwoty wynagrodzenia zmiennego przysługującego za ten rok obrotowy, w ciągu czternastu dni od otrzymania sprawozdania Zarządzającego z wykonania celów zarządczych.

Ocena realizacji Celów Zarządczych i poziomu ich realizacji będzie przeprowadzana przez Radę Nadzorczą Spółki przy uwzględnieniu obiektywnych i mierzalnych kryteriów ich realizacji oraz ustalonych wag poszczególnych Celów Zarządczych ustalonych uchwałą Rady Nadzorczej na dany rok obrotowy.

Rada Nadzorcza Spółki określi wysokość wynagrodzenia zmiennego w oparciu o dokonaną, zgodnie z treścią uchwały ocenę realizacji Celów Zarządczych.

Rada Nadzorcza podejmie Uchwałę w wyżej wymienionych sprawach po otrzymaniu sprawozdania Zarządzającego z realizacji celów zarządczych. We własnym stanowisku w sprawie Wnioskodawca wskazał, że w umowie o świadczenie usług zarządzania z dnia (...) r. zawartej między ustalono, że wynagrodzenie składa się z części stałej stanowiącej krotność przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw oraz części zmiennej, stanowiącej wynagrodzenie uzupełniające za rok obrotowy zgodnie z postanowieniami umowy. Cele zarządcze na dany rok obrotowy, sposób oceny stopnia ich realizacji, w szczególności określenie wskaźników określających realizację celów, sposób mierzenia poszczególnych wartości, wag przyznane poszczególnym celom oraz wykaz niezbędnych do realizacji celów zarządczych za dany rok obrotowy i wysokości wypłaty Wynagrodzenia Zmiennego określa uchwała Rady Nadzorczej. Wynagrodzenie Zmienne przysługuje pod warunkiem realizacji przez Zarządzającego celów zarządczych, po zatwierdzeniu sprawozdania Zarządu z działalności Spółki oraz sprawozdania finansowego za ubiegły rok obrotowy przez Zgromadzenie Wspólników oraz pod warunkiem udzielenia Prezesowi Zarządu absolutorium z wykonania przez niego obowiązków.

Zdaniem Wnioskodawcy oskładkowaniu będzie podlegało wyłącznie wynagrodzenie stałe, ponieważ jego wypłata dokonywana jest na podstawie umowy o świadczenie usług w zakresie zarządzania.

Stosownie do art. 6 ust, 1 pkt 4 oraz art. 12 ust. 1 w związku z art. 13 piet 2 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych w okresie od dnia oznaczonego w umowie jako dzień rozpoczęcia wykonywania zarządu do dnia jej rozwiązania lub wygaśnięcia, podlega obowiązkowemu ubezpieczeniu emerytalnemu i rentowym oraz ubezpieczeniu wypadkowemu.

Pismem z dnia 11 stycznia 2018 r. Zakład Ubezpieczeń Społecznych wezwał wnioskodawcę do uzupełnienia braków wniosku. Wniosek został uzupełniony pismem z dnia 22 stycznia 2018 r. złożonym w dniu 31 stycznia 2018 r., w którym wnioskodawca wskazuje, że intencją wnioskodawcy jest uzyskanie pisemnej interpretacji w przedmiocie ustalenia podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne dla Prezesa Zarządu w sytuacji wypłaty wynagrodzenia zmiennego z tytułu wykonywania umowy o świadczenie usług zarządzania. Osoba ta nie osiąga przychodów z innych tytułów, nie zawierała umowy o pracę, ani umowy zlecenia, nie prowadzi działalności gospodarczej, nie jest członkiem organów innych spółek,

Jednocześnie Wnioskodawca wskazuje, że:

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy, Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku zważył co następuje:

Stanowisko wyrażone przez przedsiębiorcę we wniosku o wydanie interpretacji w części dotyczącej obowiązku uwzględnienia w postawie wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne wynagrodzenia stałego otrzymywanego przez członka zarządu z tytułu zawartej umowy o świadczenie usług zarządzania, uznać należy za prawidłowe. Przepis art. 10 ust. 1 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej stanowi, że przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu administracji publicznej lub państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej oraz składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie.

Zgodnie z art. 83d ust. 1 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 10 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej, w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne, Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

Nadmienić w tym miejscu należy, iż w drodze niniejszej decyzji Zakład dokonuje jedynie oceny stanowiska przedsiębiorcy w zakresie przedstawionej przez niego interpretacji przepisów, z których wynika obowiązek opłacania składek na ubezpieczenia społeczne. Ocena stanowiska przedsiębiorcy, dokonywana pod kątem prawidłowości zaprezentowanego przez przedsiębiorcę rozumienia treści przepisu prawa, czyniona jest w oparciu o opis stanu faktycznego zawartego w treści wniosku o wydanie pisemnej interpretacji. Granice sprawy wszczętej wniesieniem wniosku o wydanie pisemnej interpretacji, jak zauważono wyżej, zakreślają jedynie ramy zaprezentowanego opisu stanu faktycznego. Wydając pisemną interpretację Zakład Ubezpieczeń Społecznych przyjmuje więc jako prawdziwe złożone przez wnioskodawcę we wniosku oświadczenia, zwracając jednocześnie uwagę na fakt, iż wiążący charakter niniejszej decyzji ograniczony został jedynie do stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie jej wydania. Ryzyko podania nieprawdziwych informacji w opisie stanu faktycznego bądź też poczynienie przez terenowe jednostki organizacyjne Zakładu (np. w toku czynności kontrolnych) ustaleń odmiennych od tych zaprezentowanych przez wnioskodawcę, w tym dotyczących charakteru zawartej umowy, obciąża jedynie przedsiębiorcę.

Obowiązkowym ubezpieczeniom społecznym podlega osoba, która posiada określony tytuł do ubezpieczeń wskazany przez ustawodawcę. Zasady podlegania ubezpieczeniom społecznym uregulowane zostały w ustawie z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych. W art. 6 ust. 1 tej ustawy prawodawca wskazał katalog podmiotów objętych obowiązkiem ubezpieczenia emerytalnego i ubezpieczeń rentowych. Wyliczenie zawarte we wskazanym przepisie jest wyczerpujące i ma charakter zamknięty.

W przedstawionym stanie faktycznym osobą, o której mowa we wniosku świadczą usługi zarządcze na podstawie zawartej umowy o świadczenie usług, przy czym należy również wyjaśnić, iż co do zasady umowa o zarządzanie spółką jest w istocie umową nienazwaną o świadczenie usług, do której stosuje się przepisy Kodeksu cywilnego dotyczące zlecenia. W myśl postanowień art. 6 ust. 1 pkt 4 powyższej ustawy, osoby fizyczne, które na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej świadczą pracę na postawie umowy agencyjnej, lub umowy zlecenia podlegają z tego tytułu obowiązkowym ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym, o ile nie są uczniami gimnazjów, szkół ponadpodstawowych oraz studentami do ukończenia 26 roku życia.

Osoba zarządzająca z tytułu wykonywania kontraktu menedżerskiego stosownie do art. 6 ust. 1 pkt 4 oraz art. 12 ust. 1 w związku z art. 13 pkt 2 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych - w okresie od dnia oznaczonego w umowie jako dzień rozpoczęcia wykonywania zarządu do dnia jej rozwiązania lub wygaśnięcia, podlega obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym oraz ubezpieczeniu wypadkowemu. Ubezpieczenie chorobowe jest dla tej osoby dobrowolne o czym stanowi art. 11 ust. 2 wskazanej ustawy.

Zgodnie z art. 18 ust. 1 w zw. z art. 18 ust. 3 oraz w zw. z art. 20 ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych podstawę wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne osób wykonujących swą pracę w oparciu o umowę o świadczenie usług, do której zastosowanie znajdują przepisy kodeksu cywilnego odnośnie umowy zlecenia (w tym w oparciu o umowy o zarządzanie) stanowi przychód z tytułu tej umowy, jeżeli w umowie zlecenia określono odpłatność za jej wykonywanie kwotowo, w kwotowej stawce godzinowej lub akordowej albo prowizyjnie.

Przychodami na gruncie ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych są w myśl jej art. 4 pkt 9 przychody w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób fizycznych z tytułu: zatrudnienia w ramach stosunku pracy, pracy nakładczej, służby, wykonywania mandatu posła lub senatora, wykonywania pracy w czasie odbywania kary pozbawienia wolności lub tymczasowego aresztowania, pobierania zasiłku dla bezrobotnych, świadczenia integracyjnego i stypendium wypłacanych bezrobotnym oraz stypendium sportowego, a także z tytułu prowadzenia pozarolniczej działalności oraz umowy agencyjnej lub Umowy zlecenia, jak również z tytułu współpracy przy tej działalności lub współpracy przy wykonywaniu umowy oraz przychody z działalności wykonywanej osobiście przez osoby należące do składu rad nadzorczych, niezależnie od sposobu ich powoływania.

Jak wynika z treści wniosku oraz z pisma z dnia 22 stycznia 2018 r. stanowiącego uzupełnienie wniosku, wynagrodzenie stałe, o którym mowa we wniosku stanowi dla członka zarządu przychód z działalności wykonywanej osobiście, o którym mowa w art. 13 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Ponadto, osoba, o której stanowi wniosek podlega obowiązkowo ubezpieczeniom społecznym z tytułu umowy o świadczenie usług zarządzania spółką zgodnie z art. 6 ust. 1 pkt 4 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych.

Zatem w świetle powyższych, stanowisko Wnioskodawcy wskazujące, iż wynagrodzenie stałe otrzymywane przez członka zarządu z tytułu zawartej umowy o świadczenie usług zarządzania należy uwzględnić w podstawie wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne uznać należy za prawidłowe.

Odmiennie natomiast przedstawia się sytuacja w odniesieniu do braku obowiązku uwzględnienia w postawie wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne wynagrodzenia zmiennego otrzymywanego przez członka zarządu na podstawie uchwały Rady Nadzorczej Spółki. Stanowisko przedsiębiorcy w tej części uznać należy za nieprawidłowe.

W świetle powołanych wyżej przepisów, podstawę wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne osób wykonujących swą pracę w oparciu o umowę o świadczenie usług, do której zastosowanie znajdują przepisy kodeksu cywilnego odnośnie umowy zlecenia (w tym w oparciu o umowy o zarządzanie) stanowi przychód z tytułu tej umowy, jeżeli w umowie zlecenia określono odpłatność za jej wykonywanie kwotowo, w kwotowej stawce godzinowej lub akordowej albo prowizyjnie,

Przychodami na gruncie ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych są w myśl jej art. 4 pkt 9 przychody w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób fizycznych z tytułu: zatrudnienia w ramach stosunku pracy, pracy nakładczej, służby, wykonywania mandatu posła lub senatora, wykonywania pracy w czasie odbywania kary pozbawienia wolności lub tymczasowego aresztowania, pobierania zasiłku dla bezrobotnych, świadczenia integracyjnego i stypendium wypłacanych bezrobotnym oraz stypendium sportowego, a także z tytułu prowadzenia pozarolniczej działalności oraz umowy agencyjnej lub umowy zlecenia, jak również z tytułu współpracy przy tej działalności lub współpracy przy wykonywaniu umowy oraz przychody z działalności wykonywanej osobiście przez osoby należące do składu rad nadzorczych, niezależnie od sposobu ich powoływania.

Jak wynika z treści wniosku oraz z pisma z dnia 18 stycznia 2018 r. stanowiącego uzupełnienie wniosku, wynagrodzenie zmienne, o którym mowa we wniosku stanowi dla członka zarządu przychód z działalności wykonywanej osobiście, o którym mowa w art. 13 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

W konsekwencji istnieje obowiązek uwzględnienia w postawie wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne wynagrodzenia zmiennego przyznanego członkowi zarządu na podstawie uchwały Rady Nadzorczej Spółki.

Jednocześnie wskazać należy, że Zakład nie dokonuje oceny postępowania w przedmiocie zawarcia umowy o zarządzanie spółką oraz sposobu ustalania i przyznawania wynagrodzenia członkowi zarządu.

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji.

Decyzja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie jej wydania. Stosownie do art. 10a ust, 2 i ust. 3 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia. Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 10 ust. 5 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej, odwołanie do właściwego Wydziału Pracy i Ubezpieczeń Społecznych Sądu Okręgowego w (...). Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydała decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.