DI/100000/43/1103/2019 - Brak obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym oraz opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia otrzymywanego przez prezesa zarządu spółki kapitałowej pełniącego funkcję na podstawie uchwały wspólników.

Na podstawie art. 34 ust. 1 i ust. 5 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców (Dz. U. z 2019 r. poz. 1292), w związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 300 z późn. zm.), Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku uznaje za prawidłowe stanowisko zawarte we wniosku przedsiębiorcy (...) siedzibą w (...) z dnia 12 listopada 2019 r złożonym w dniu 25 listopada 2019 r. w przedmiocie dotyczącym braku obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym oraz opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od wynagrodzenia otrzymywanego przez Prezesa zarządu spółki kapitałowej pełniącego funkcję na podstawie uchwały wspólników.

Dnia 25 listopada 2019 r. do Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Gdańsku wpłynął wniosek złożony przez przedsiębiorcę (...) z siedzibą w (...) o wydanie interpretacji indywidualnej w trybie art. 34 ustawy - Prawo przedsiębiorców.

Wnioskodawca w treści wniosku wskazał, że jest spółką kapitałową prawa polskiego posiadającą siedzibę oraz miejsce zarządu na terytorium Polski oraz podlegającą w Polsce tzw. nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych ("podatek CIT"). Prezes Zarządu Wnioskodawcy ("Prezes Zarządu") jest osobą fizyczną posiadającą miejsce zamieszania na terytorium Polski oraz podlegającą w Polsce tzw. nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób fizycznych ("podatek PIT"). Prezes Zarządu nie prowadzi pozarolniczej działalności gospodarczej na podstawie wpisu do Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej ("CEiDG").

Prezes Zarządu posiada udziałów Wnioskodawcy, stanowiących (...) udziałów w kapitale zakładowym Wnioskodawcy.

Prezes Zarządu pełni funkcję Prezesa Zarządu Wnioskodawcy, Prezes Zarządu pełni swoje funkcje związane z prowadzeniem spraw Wnioskodawcy oraz reprezentowaniem Wnioskodawcy jedynie w ramach stosunku korporacyjnego, tj. wyłącznie na podstawie powołania w drodze uchwały wspólników Wnioskodawcy zgodnie z przepisami ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2019 r. Poz. 505 ze zm. ), ("K5H") oraz zgodnie z umową spółki Wnioskodawcy. Z tego tytułu Prezes Zarządu pobiera wynagrodzenie.

Wnioskodawca dodaje, że określenie miesięcznego wynagrodzenia dla Prezesa Zarządu nastąpi tylko w treści uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Wnioskodawcy {bez zawarcia osobnej umowy).

Celem wniosku Wnioskodawcy jest potwierdzenie, iż w tak opisanym stanie faktycznym, Prezes Zarządu nie będzie podlegał obowiązkowym składkom na ubezpieczenia społeczne i na ubezpieczenie zdrowotne z tytułu pobierania wynagrodzenia w związku z pełnieniem funkcji Prezesa Zarządu Wnioskodawcy na podstawie powołania.

Zdaniem Wnioskodawcy, w stanie faktycznym opisanym we wniosku, Prezes Zarządu nie będzie podlegał obowiązkowym składkom na ubezpieczenia społeczne i na ubezpieczenie zdrowotne z tytułu pobierania wynagrodzenia w związku z pełnieniem funkcji Prezesa Zarządu Wnioskodawcy na podstawie powołania,

Zgodnie z art. 6 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (Dz. U. z 2019 r. Poz. 300 z późn. zm.), ("ustawa o systemie ubezpieczeń społecznych), nie wskazuje jako tytułu do obowiązkowego ubezpieczenia emerytalnego i rentowego bezumownego pełnienia funkcji członka zarządu spółki z o.o., na podstawie powołania w drodze uchwały wspólników - zgodnie z przepisami k.s.h.

Również art. 11 i art. 12 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, nie nakłada obowiązku podlegania ubezpieczeniu chorobowemu i wypadkowemu z tytułu pobierania wynagrodzenia w związku z pełnieniem funkcji Prezesa Zarządu spółki z o.o. na podstawie powołania. Także. art. 66 ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2004 r., o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych (Dz. U. z 2019 r. Poz. 1373 z późn. zm.), ("ustawa o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych") nie wymienia tytułu pobierania wynagrodzenia w związku z pełnieniem funkcji Prezesa Zarządu na podstawie powołania jako tytułu do obowiązkowego podlegania ubezpieczeniu zdrowotnemu.

Wnioskodawca dodaje, że Prezes Zarządu jest Prezesem Zarządu Wnioskodawcy. Prezes Zarządu pełni swoje funkcje związane z prowadzeniem spraw Wnioskodawcy oraz reprezentowaniem Wnioskodawcy jedynie w ramach stosunku korporacyjnego, tj. wyłącznie na podstawie powołania w drodze uchwały wspólników Wnioskodawcy zgodnie z przepisami k.s.h. oraz zgodnie z umową spółki Wnioskodawcy. 2 tego tytułu Prezes Zarządu pobiera wynagrodzenie. Przy czym, określenie miesięcznego wynagrodzenia dla Prezesa Zarządu nastąpi tylko w treści uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników (bez zawarcia osobnej umowy),

W związku z powyższym, Wnioskodawca stoi na stanowisku, iż Prezes Zarządu nie będzie podlegał obowiązkowym składkom na ubezpieczenia społeczne i na ubezpieczenie zdrowotne z tytułu pobierania wynagrodzenia w związku z pełnieniem funkcji Prezesa Zarządu Wnioskodawcy na podstawie powołania.

Wnioskodawca zaznacza, że powyższe stanowisko Wnioskodawcy znajduje potwierdzenie m.in. w decyzji Zakładu Ubezpieczeń Społecznych z dnia 24 maja 2017 r. (nr DI/100000/43/601/2017), w której zostało wskazane, iż "Treść przepisu art. 6 oraz art. 11 i 12 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych pozwala uznać, iż powołanie w znaczeniu bezumownego powierzenia funkcji organu spółki - członka zarządu (na podstawie art. 201 k.s.h.) nie stanowi samoistnego tytułu podlegania ubezpieczeniom, a tym samym nie rodzi obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne. (...) Zatem, od wynagrodzenia za pełnienie funkcji członka zarządu wyłącznie na podstawie powołania, nie powstaje obowiązek opłacania z tego tytułu składek na ubezpieczenia społeczne (...)."

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy, Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku, zważył co następuje:

Stanowisko wyrażone przez wnioskodawcę we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej w trybie art. 34 ust. 1 ustawy - Prawo przedsiębiorców uznać należy za prawidłowe.

Wskazać przy tym należy, iż w drodze niniejszej decyzji Zakład dokonuje jedynie oceny stanowiska przedsiębiorcy w zakresie przedstawionej przez niego interpretacji przepisów, z których wynika obowiązek opłacania składek na ubezpieczenia społeczne. Mocą niniejszej decyzji Zakład nie przyznaje natomiast jakiegokolwiek prawa ani nie stwierdza jakiegokolwiek obowiązku ubezpieczeniowego.

Ocena stanowiska przedsiębiorcy, dokonywana pod kątem prawidłowości zaprezentowanej przez przedsiębiorcę wykładni przepisu prawa, czyniona jest w oparciu o kompletny opis stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego zawartego w treści wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej. Podkreślenia przy tym wymaga, iż procedując nad wnioskiem o wydanie interpretacji indywidualnej Zakład nie prowadzi postępowania wyjaśniającego, w szczególności nie przeprowadza postępowania dowodowego. Granice sprawy wszczętej wniesieniem wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej zakreślają jedynie ramy zaprezentowanego opisu stanu faktycznego bądź zdarzenia przyszłego. Wydając interpretację indywidualną Zakład przyjmuje więc jako prawdziwe złożone przez wnioskodawcę oświadczenia, którymi jest związany.

Zgodnie z art. 34 ust. 1 ustawy - Prawo przedsiębiorców, przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu lub właściwej państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie wyjaśnienia, co do zakresu i sposobu stosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej lub składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie (interpretacja indywidualna). Jednocześnie stosownie do art. 83d ust. 1 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 34 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców, w zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne i ubezpieczenie zdrowotne. Fundusz Pracy, Solidarnościowy Fundusz Wsparcia Osób Niepełnosprawnych, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

Obowiązkowym ubezpieczeniom społecznym podlega osoba, która posiada określony tytuł do ubezpieczeń wskazany przez ustawodawcę. Zasady podlegania ubezpieczeniom społecznym uregulowane zostały w ustawie o systemie ubezpieczeń społecznych.

Dyspozycja treści art. 6 ust. 1 ww. ustawy, zawiera katalog podmiotów objętych obowiązkiem ubezpieczeń emerytalnego i rentowych. Wyliczenie zawarte we wskazanym przepisie jest wyczerpujące i ma charakter zamknięty.

Dodatkowo należy wskazać, iż w myśl art. 11 ust. 1 ww. ustawy obowiązkowo ubezpieczeniu chorobowemu podlegają osoby będące pracownikami, członkami rolniczych spółdzielni produkcyjnych i spółdzielni kółek rolniczych, oraz osoby odbywające służbę zastępczą. Natomiast zgodnie z art, 12 ust. 1 ww. ustawy obowiązkowo ubezpieczeniu wypadkowemu podlegają osoby podlegające ubezpieczeniom emerytalnemu i rentowym.

Zgodnie z art. 201 § 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeksu spółek handlowych (Dz. U. z 2019 r., poz. 505 z późn. zm.) członek zarządu powoływany i odwoływany jest uchwałą wspólników. Chyba że umowa spółki stanowi Inaczej. Powołanie jest ogólnym terminem obejmującym każdą formę prowadzącą do nawiązania stosunku organizacyjnego. Następstwem nawiązania stosunku organizacyjnego może być nawiązanie stosunku obligacyjnego np. umowy o pracę, umowy cywilnoprawnej. O powyższym decydują strony umowy, poprzez złożenie oświadczeń woli o stosownej treści.

Pogląd, iż powołanie członka zarządu spółki kapitałowej nie zawsze oznacza nawiązanie stosunku pracy pomiędzy spółką, a członkiem zarządu znajduje odzwierciedlenie w doktrynie i judykaturze (vide: wyrok Sądu Najwyższego z dnia 2 grudnia 2004 r., sygn. akt: I PK 51/04). Częstokroć dochodzi do nawiązania stosunku wewnętrznego o charakterze organizacyjnym. Osoba powołana na członka zarządu, aby otrzymywać wynagrodzenie nie musi być zatrudniona jedynie na podstawie umowy o pracę, umowy zlecenia czy innej umowy cywilnoprawnej, do której stosuje się przepisy o zleceniu.

Wnioskodawca w przedmiotowym wniosku wskazał, że obowiązki związane z pełnieniem funkcji Prezesa zarządu będą wynikać jedynie z przepisów Kodeksu spółek handlowych. W ramach pełnienia tej funkcji Prezes zarządu jest zobowiązany do reprezentowania i prowadzenia spraw spółki jedynie w ramach stosunku korporacyjnego, tj. wyłącznie na podstawie powołania w drodze uchwały wspólników Wnioskodawcy.

Reasumując Prezes zarządu spółki powołany do pełnienia tej funkcji wyłącznie na podstawie uchwały właściwego organu spółki nie podlega obowiązkowi ubezpieczeń społecznych i w konsekwencji brak jest obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne z tytułu wynagrodzenia otrzymywanego przez Prezesa zarządu za pełnioną funkcję. Taki bowiem tytuł nie został wymieniony w treści dyspozycji wyżej cytowanego art. 6 ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych oraz powiązanym art. 11 i 12 tej ustawy.

Tym samym, wynagrodzenie wypłacone Prezesowi Zarządu, z tytułu pełnionej funkcji na podstawie samego powołania nie będzie podlegało obowiązkowi opłacania składek na ubezpieczenia społeczne.

Ponadto, Zakład Ubezpieczeń Społecznych informuje, iż nie wydaje interpretacji indywidualnych w zakresie, obowiązku podlegania ubezpieczeniu zdrowotnemu i w konsekwencji obowiązku opłacania składek na ubezpieczenie zdrowotne, gdyż ustawodawca nie przyznał mu kompetencji w tym zakresie, na co wskazuje treść ww. art. 83d ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych. W związku z czym w oparciu o art, 66 § 1 i 2 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r, Kodeksu postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2018 r., poz. 2096 z późn. zm.) organ zawiadamia, iż w przedmiotowej sprawie w zakresie obowiązku opłacania składek na ubezpieczenie zdrowotne wnioskodawca jest uprawniony do wniesienia podania do właściwego miejscowo Dyrektora Oddziału Wojewódzkiego Narodowego Funduszu Zdrowia. Takie podania złożone zgodnie z niniejszym zawiadomieniem, w terminie 14 dni od daty doręczenia zawiadomienia uważa się za złożone w dniu wniesienia pierwszego podania.

Decyzja dotyczy opisu stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie jej wydania.

Wydana decyzja wiąże Zakład Ubezpieczeń Społecznych wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy, na którego wniosek została wydana. Stosownie do art. 35 ust. l i ust. 2 ustawy z dnia 6 marca 2018 r., Prawo przedsiębiorców niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia.

Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art. 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie Ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 34 ust. 5 ustawy z dnia 6 marca 2013 r. - Prawo przedsiębiorców, odwołanie do właściwego Wydziału Pracy i Ubezpieczeń Społecznych Sądu Okręgowego w (...). Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem Jednostki organizacyjnej ZUS, która wydala decyzję lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.