DI/100000/43/1006/2019 - Preferencyjna podstawa wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne.

Na podstawie art. 34 ust. 1 i ust. 5 ustawy 2 dnia 6 marca 2018 r. Prawo przedsiębiorców (Dz. U. z 2019 r, poz. 1292), w związku z art. 83d ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 300 ze zm.), Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku uznaje za nieprawidłowe stanowisko przedstawione we wniosku (...) z dnia 23 października 2019 r. złożonym w dniu 23 października 2019 r. dotyczącym prawa do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej.

Dnia 23 października 2019 r. do Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Gdańsku wpłynął wniosek (...) o wydanie interpretacji indywidualnej. Wniosek został uzupełniony pismem z dnia 18 listopada 2019 r., doręczonym dnia 18 listopada 2019 r.

Wnioskodawca w treści wniosku wskazał, że po ukończeniu studiów lekarsko-dentystycznych na wydziale lekarskim (...) zawarł umowę o pracę na czas określony na stanowisku lekarz dentysta-stażysta w celu odbycia stażu podyplomowego, który Jest niezbędnym elementem kształcenia zawodowego. Lekarz dentysta-stażysta odbywa staż podyplomowy, który trwa 12 miesięcy, pod nadzorem lekarza dentysty wykonującego zawód przez okres co najmniej 5 lat, zwanego opiekunem. Zakres czynności objętych stażem unormowany został w rozporządzeniu ministra zdrowia z dnia 26 września 2012 r. w sprawie stażu podyplomowego lekarza i lekarza dentysty. Staż podyplomowy podzielony jest na staże cząstkowe odpowiadające poszczególnym dziedzinom:

Ukończenie i rozliczenie uczestnictwa w powyższych stażach cząstkowych daje podstawę do ubiegania się przez lekarza dentystę-stażystę o pełne prawo do samodzielnego wykonywania zawodu, w tym samodzielne świadczenie usług stomatologicznych, zgodnie z art. 5 ust. 8 z dnia 5 grudnia 1996 r. (tekst jedn.: Dz. U. 2017 r. poz. 125) o zawodach lekarza i lekarza dentysty. Organizacja, finansowanie oraz zapewnienie warunków odbywania stażu podyplomowego lekarza I lekarza dentysty jest zadaniem marszałka województwa z zakresu administracji rządowej. Marszałek województwa w porozumieniu z właściwą okręgową radą lekarską ustala listę podmiotów uprawnionych do prowadzenia stażu podyplomowego. Okręgowa rada lekarska na drodze uchwały i w porozumieniu z marszałkiem województwa kieruje do odbycia stażu podyplomowego lekarzy i lekarzy dentystów, którym przyznała ograniczone prawo wykonywania zawodu w celu odbycia stażu podyplomowego i których wpisała na listę członków właściwej izby lekarskiej.

Wnioskodawca wskazuje, że pierwszy raz w tyciu założył działalność gospodarczą pod nazwą indywidualna praktyka lekarska lek. dent. (kod PKD 86.23.z.). na drodze uchwały prezydium Okręgowej Rady Lekarskiej w (...) otrzymał pełne prawo wykonywania zawodu lekarza dentysty. W ramach wykonywania wyżej wymienionej działalności gospodarczej podpisał umowę o świadczenie usług medycznych na czas nieokreślony z (...).

Wnioskodawca nadmienia, Iż zakres obowiązków wykonywanych w ramach umowy o świadczenie usług medycznych jako lekarz dentysta po otrzymaniu pełnego prawa wykonywania zawodu nie jest tożsamy z zakresem obowiązków wykonywanych przez niego w przeszłości jako lekarza dentysty-stażysty.

Wnioskodawca zwraca się z prośbą o indywidualną interpretację odnośnie prawe do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 30% minimalnego wynagrodzenia z tytułu rozpoczętej działalności gospodarczej do końca upływu 24 kalendarzowych miesięcy od momentu rozpoczęcia działalności w sytuacji podjęcia współpracy z byłym pracodawcą.

Przedstawiając własne stanowisko w sprawie wnioskodawca wskazuje, iż jego Zdaniem spełnia warunki do opłacania składek preferencyjnych. Zakres obowiązków wykonywanych przez wnioskodawcę obecnie w ramach prowadzenia działalności gospodarczej dla podmiotu leczniczego nie jest tożsamy z zakresem obowiązków wykonywanych przez wnioskodawcę w przeszłości w ramach stosunku pracy celem odbycia stażu podyplomowego. Zakres uprawnień czynności lekarza dentysty-stażysty jest w znacznym stopniu ograniczony. Odbywanie stażu podyplomowego ma charakter szkolenia, którego celem jest przygotowanie do wykonywania zawodu lekarza dentysty. Szkolenie odbywa się pod ścisłym nadzorem i kontrolą opiekuna, który daje szczegółowe wytyczne odnośnie stosowanych metod leczenia. Opiekun nadzoruje wykonywane przez lekarza dentystę-stażystę badanie pacjenta, wskazuje jakie czynności może wykonać i w jakim zakresie oraz przy użyciu jakich środków. Lekarz dentysta-stażysta nie jest osobą uprawnioną do samodzielnego rozstrzygania problemów pojawiających się w trakcie leczenia czy też udzielania porad stomatologicznych bez konsultacji z opiekunem. Lekarz dentysta-stażysta nie może samodzielnie wystawiać recept czy też orzeczeń lekarskich.

Obecnie po otrzymaniu pełnego prawa wykonywania zawodu pracuje jako lekarz dentysta bez nadzoru. Podejmuje wszelkie decyzje o leczeniu, badaniu oraz wykonywanych zabiegach stomatologicznych. Umowy współpracy z

nie należy rozpatrywać jako kontynuacji współpracy ze zmianą warunków zatrudnienia, ale jako dobrowolne podjęcie pracy po zakończeniu nauki. Podsumowując, nie można mówić o tożsamych czy też zbieżnych obowiązkach w ramach świadczonej pracy przez lekarza dentystę-stażystę i lekarza dentystę z pełnym prawem wykonywania zawodu. Wszelkie rozwiązania określonych problemów w czasie odbywania stażu podyplomowego były podejmowane przez lekarza opiekuna oraz wynikają z rozporządzenia ministra zdrowia. Obecnie świadcząc usługi jako lekarz dentysta podejmowane przez wnioskodawcę decyzje mają charakter niezależny przy wykorzystaniu aktualnego stanu wiedzy.

W ocenie wnioskodawcy spełnia on wszelkie wymagane prawem przesłanki wskazane w art. 18a ust. 1 ustawy o systemach ubezpieczeń społecznych. Oświadcza, że w ciągu ostatnich 60 miesięcy kalendarzowych przed aktualnie prowadzoną działalnością gospodarczą nie prowadził innej pozarolniczej działalności, o której mowa w art. 8 ust. 6 pkt. 1-5 ustawy z dnia 18 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych (Dz. U. z 2017 r., poz. 1778 z późn. zm.), tj.:

oraz wspólnikiem spółki jawnej, komandytowej lub partnerskiej;

Zwraca się z prośbą o wydanie interpretacji, czy spełnia warunki uprawniające do korzystania z tzw. preferencyjnej podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne dla początkujących przedsiębiorców przez okres 24 miesięcy mając na uwadze zupełnie inny charakter wykonywanych czynności w ramach prowadzonej działalności gospodarczej mimo zatrudnienia na rzecz byłego pracodawcy. Do wniosku załącza kopie umów oraz dowód opłaty wniosku.

Wniosek został uzupełniony pismem z dnia 18 listopada 2019 r. doręczonym dnia 18 listopada 2019 r., w którym wnioskodawca oświadcza, iż zakres czynności, które obecnie wykonuje na rzecz byłego pracodawcy na podstawie umowy o świadczenie usług medycznych w ramach prowadzonej działalności gospodarczej nie jest-tożsamy z czynnościami, które wykonywał na podstawie wcześniejszej umowy o pracą w trakcie trwania stażu podyplomowego. Opis czynności wykonywanych w czasie trwania stażu podyplomowego został zawarty we wniosku z dnia 23 października 2019 r. Odmienność wykonywanych czynności wynika z charakteru uprzedniej formy zatrudnienia na stanowisku lekarza dentysty stażysty, jako niezbędnego etapu kształcenia zawodowego celem uzyskania pełni praw zawodu lekarza dentysty i prowadzenia samodzielnego wykonywania zawodu, umożliwiającego prowadzenie działalności gospodarczej w ramach indywidualnej praktyki stomatologicznej. Zakres uprawnień czynności lekarza dentysty-stażysty jest ograniczony. Staż podyplomowy jest w całości kontrolowany I ściśle nadzorowany przez opiekuna, który daje lekarzowi stażyście szczegółowe wytyczne odnośnie technik i stosowanych w danym przypadku metod leczenia. Opiekun nadzoruje wykonywane przez lekarza dentystę-stażystę badanie pacjenta, wskazuje jakie czynności może wykonać i w jakim zakresie oraz przy użyciu jakich środków. Lekarz dentysta-stażysta nie jest uprawniony do samodzielnego rozstrzygania jakichkolwiek problemów mogących pojawić się w trakcie leczenia lub udzielania porad stomatologicznych bez wcześniejszego porozumienia z opiekunem. Lekarz dentysta-stażysta nie może samodzielnie wystawiać recept czy też orzeczeń lekarskich.

Po otrzymaniu pełnego prawa wykonywania zawodu pracuje jako samodzielny lekarz dentysta bez nadzoru. Podejmuje samodzielnie wszelkie decyzje o badaniu i leczeniu pacjentów oraz wykonywanych przez wnioskodawcę samodzielnie zabiegach stomatologicznych. Ponosi też w związku z tym odpowiedzialność za swoje działania jako lekarz dentysta.

Mając na uwadze ww. oraz treść wniosku z dnia 23 października 2019 r., zwraca się z prośbą o wydanie interpretacji, czy spełnia warunki uprawniające do korzystania z tzw. preferencyjnej podstawy wymiaru składek na ubezpieczenie społeczne dla początkujących przedsiębiorców przez okres 24 miesięcy mając na uwadze zupełnie inny charakter czynności w ramach prowadzonej działalności gospodarczej mimo zatrudnienia na rzecz byłego pracodawcy.

Mając na uwadze treść wniosku oraz obowiązujące przepisy Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku stwierdza, co następuje:

Stanowisko przedsiębiorcy przedstawione we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej w części dotyczącej prawa do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej uznać należy za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 34 ust. 1 ustawy - Prawo przedsiębiorców, przedsiębiorca może złożyć do właściwego organu lub właściwej państwowej jednostki organizacyjnej wniosek o wydanie wyjaśnienia, co do zakresu i sposobu stosowania przepisów, z których wynika obowiązek świadczenia przez przedsiębiorcę daniny publicznej lub składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne, w jego indywidualnej sprawie (interpretacja indywidualna).

Jednocześnie stosownie do art. 83d ust. 1 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, Zakład wydaje interpretacje indywidualne, o których mowa w art. 34 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców, w. zakresie obowiązku podlegania ubezpieczeniom społecznym, zasad obliczania składek na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenie zdrowotne, Fundusz Pracy, Solidarnościowy Fundusz Wsparcia Osób Niepełnosprawnych, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych i Fundusz Emerytur Pomostowych oraz podstawy wymiaru tych składek.

Zasady podlegania ubezpieczeniom społecznym oraz opłacania składek na te ubezpieczenia regulują przepisy ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych.

Stosownie do treści art. 6 ust. 1 pkt 5, art. 12 ust. 1 i art. 13 pkt 4 tej ustawy, osoby prowadzące pozarolniczą działalność gospodarczą podlegają obowiązkowo ubezpieczeniom emerytalnemu, rentowym i wypadkowemu od dnia rozpoczęcia wykonywania działalności do dnia zaprzestania wykonywania tej działalności, z wyłączeniem okresu, na który wykonywanie działalności zostało zawieszone na podstawie art. 36aa oraz przepsów ustawy z 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców. Natomiast zgodnie z art. 11 ust. 2 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych osoby prowadzące pozarolniczą działahość podlegają ubezpieczeniu chorobowemu dobrowolnie, na swój wniosek.

W myśl natomiast art. 18a ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, podstawę wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne osób prowadzących działalność gospodarczą w okresie pierwszych 24 miesięcy kalendarzowych od dnia rozpoczęcia wykonywania działalności gospodarczej stanowi zadeklarowana kwota, nie niższa jedna niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia. Stosownie do ustępu 2 pkt 1 i 2 tego artykułu, 2 opłacania składek od podstawy wymiaru w wysokości zadeklarowanej kwoty, nie niższej jednak niż 30% kwoty minimalnego wynagrodzenia nie mogą skorzystać osoby, które: prowadzą lub w okresie ostatnich 60 miesięcy kalendarzowych przed dniem rozpoczęcia wykonywania działalności gospodarczej prowadziły pozarolniczą działalność, a także wykonują działalność gospodarczą na rzecz byłego pracodawcy, na rzecz którego przed dniem rozpoczęcia działalności gospodarczej w bieżącym lub w poprzednim roku kalendarzowym wykonywały w ramach stosunku pracy lub spółdzielczego stosunku pracy czynności wchodzące w zakres wykonywanej działalności gospodarczej.

Jednocześnie zgodnie z art. 18aa ust. 3 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych, przepis art. 18a ust. 1 stosuje się również do przedsiębiorców będących osobami fizycznymi, którzy kontynuują działalność gospodarczą po upływie okresu, o którym mowa w art. 18 ust. 1 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców. W takim przypadku okres 24 miesięcy kalendarzowych liczy się od dnia objęcia ubezpieczeniami na zasadach Określonych w art. 18a ust. 1 i art. 36.

Mając na uwadze brzmienie powyżej wskazanych przepisów zauważyć należy, że art. 18a ust. 2 pkt 2 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych uzależnia możliwość skorzystania przez przedsiębiorcę z opłacania składek na ubezpieczenia społeczne z tytułu prowadzonej działalności od podstawy wymiaru w wysokości nie niższej niż 30% minimalnego wynagrodzenia, od spełnienia przesłanki niewykonywania w ramach prowadzonej działalności na rzecz byłego pracodawcy czynności tożsamych do uprzednio (w bieżącym lub poprzednim roku kalendarzowym) wykonywanych w ramach stosunku pracy.

Powyższe oznacza, iż zakres czynności świadczonych na rzecz byłego lub obecnego pracodawcy na rzecz którego wykonywana jest działalność nie może choćby częściowo pokrywać się z zakresem obowiązków wykonywanych w ramach stosunku pracy. Przez zwrot "czynności wchodzące w zakres wykonywanej działalności" należy rozumieć czynności powierzone przez pracodawcę i wykonywane przez pracownika w ramach stosunku pracy. Należy zaznaczyć w tym miejscu, że wystarczy aby zakres wykonywanej przez daną osobę działalności gospodarczej na rzecz byłego pracodawcy choćby w części pokrywał Się z czynnościami wykonywanymi w ramach łączącego ją uprzednio z tym pracodawcą stosunku pracy, żeby osoba rozpoczynająca prowadzenie pozarolniczej działalności gospodarczej nie miała prawa do ulgi na start, o której mowa w art. 18 ust. 1 ustawy - Prawo przedsiębiorców oraz do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne w rybie art. 18a ust. 1 ustawy o systemie ubezpieczeń społecznych tj. od podstawy wymiaru składek nie niższej niż 30% minimalnego wynagrodzenia. Dopiero, gdy wykonywana w ramach prowadzonej działalności praca ma zupełnie inny charakter, niż zakres czynności świadczonych w okresie zatrudnienia na podstawie umowy o pracę - osoba prowadząca działalność może skorzystać z preferencyjnej podstawy wymiaru składek na ubezpieczenia społeczne.

Jednocześnie Zakład zaznacza, że w trybie wydawania decyzji z wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej nie ma możliwości oceny czy czynności wchodzące w zakres wykonywanej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej w tym również, które świadczy na rzecz byłego pracodawcy są całkowicie różne od czynności jakie ww. wykonywał uprzednio w ramach umowy o pracę, wobec powyższego opiera się na informacjach zawartych w treści złożonego wniosku o interpretację indywidualną oraz pisma uzupełniającego.

Z treści wniosku oraz pisma stanowiącego jego uzupełnienie wynika, że Wnioskodawca współpracuje w ramach nowo rozpoczętej działalności gospodarczej wykonując usługi medyczne dla podmiotu, u którego był zatrudniony na podstawie umowy o pracę w trakcie trwania stażu podyplomowego. Z przedstawionego we wniosku opisu stanu faktycznego oraz pisma stanowiącego jego uzupełnienie nie wynika jednoznacznie, że zakres obowiązków wykonywanych uprzednio przez lekarza stażysty w ramach stosunku pracy jest całkowicie odmienny od czynności, które są wykonywane w ramach prowadzonej przez lekarza działalności gospodarczej na rzecz byłego pracodawcy. Wnioskodawca wskazując, iż odmienność wykonywanych czynności wynika z charakteru uprzedniej formy zatrudnienia na stanowisku lekarza dentysty stażysty, jako niezbędnego etapu kształcenia zawodowego celem uzyskania pełni praw zawodu lekarza dentysty i prowadzenia samodzielnego wykonywania zawodu, umożliwiającego prowadzenie działalności gospodarczej w ramach indywidualnej praktyki stomatologicznej - potwierdza, iż jedynym kryterium różnicującym te czynności jest samodzielność ich wykonywania.

W tym miejscu należy podkreślić, że Sąd Najwyższy w wyroku z 23 marca 2010 r. (I UK 323/09), wskazał, iż (...) usługi zdrowotne (w zakresie ochrony zdrowia ludzkiego) świadczone przez lekarza prowadzącego działalność gospodarcza (zawodową) w formie indywidualnej praktyki lekarskiej na rzecz podmiotu, w którym był zatrudniony jako stażysta, wyłączają możliwość preferencyjnego ustalenia wysokości składki na zasadach opisanych w art. 18a ustawy systemowej, gdy usługi te odpowiadają czynnościom wykonywanym w ramach stosunku pracy (...). W ocenie Sądu Najwyższego, (...) wykonywanie, przez lekarza prowadzącego indywidualną praktykę lekarską działalności gospodarczej (zawodowej) na rzecz byłego pracodawcy, w postaci świadczenia usług zdrowotnych nie może być uznane, z powodu uzyskania kwalifikacji do samodzielnego wykonywania tych czynności, za nieodpowiadające czynnościom wykonywanym przez tego lekarza w ramach stosunku pracy, w sytuacji, gdy zakres obowiązków wynikających z umowy cywilnoprawnej i wcześniej wykonywanej umowy o pracę są tożsame. Dopiero ustalenie, że świadczone w ten sposób usługi na rzecz byłego pracodawcy, nie odpowiadają czynnościom wykonywanym w ramach stosunku pracy, umożliwia skorzystanie z preferencyjnych składek na ubezpieczenie społeczne Również Sąd Apelacyjny we Wrocławiu w wyroku z 14 stycznia 2015 r. (III A Ua 1463/14), stwierdził, że (...) jedynie ze względu na okoliczność braku uprawnień wnioskodawcy do wykonywania tych czynności samodzielnie, wobec ustawowego wymogu odbycia stażu będącego niezbędnym elementem doskonalenia zawodowego lekarzy, usługi medyczne świadczone były pod nadzorem lekarza dentysty posiadającego pełne uprawnienia do wykonywania zawodu, W ocenie Sądu Apelacyjnego sama ta okoliczność nie przesądza, iż Wnioskodawca wykonywał inne czynności z zakresu opieki zdrowotnej - stomatologicznej, niż czynności świadczone w ramach prowadzonej działalności gospodarczej na rzecz tego podmiotu". Ponadto Sąd Apelacyjny zauważył, że usługi w zakresie ochrony zdrowia ludzkiego świadczone przez lekarza stomatologa prowadzącego indywidualną praktykę lekarską, jak i lekarza stomatologa stażysty na podstawie umowy o pracą, należy kwalifikować zgodnie z ustawą z dnia 5 grudnia 1996 r. o zawodzie lekarza i lekarza dentysty (tekst jednolity: Dz.U. z 2011. Nr 277, poz. 1634 z późn. zm.). Zgodnie i tą ustawą lekarz stomatolog prowadzący Indywidualną praktyką nie świadczy innych usług z. zakresu ochrony zdrowia od lekarza dentysty stażysty. Z kolei z przedstawionego przez wnioskodawcą we wniosku stanu faktycznego nie wynika, aby czynności z zakresu opieki dentystycznej świadczone w czasie stażu i później w ramach wykonywanej praktyki lekarskiej w przeważającym zakresie się nie pokrywały.

Biorąc pod uwagą, że Wnioskodawca nie wykazał różnic w czynnościach wykonywanych wcześniej na rzecz byłego pracodawcy jako stażysta w ramach stażu podyplomowego od tych wykonywanych obecnie w ramach prowadzonej działalności gospodarczej, a wskazał, że jedynym kryterium różnicującym te czynności jest brak samodzielności ich wykonywania W ramach umowy o pracę, nie można uznać, że w przedmiotowej sprawie zachodzą przestanki uprawniające przedsiębiorcę do opłacania składek na ubezpieczenia społeczne od zadeklarowanej kwoty, nie niższej niż 39% kwoty minimalnego wynagrodzenia z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej.

Mając na uwadze powyższe orzeczono jak w sentencji.

Po uczenie

Decyzja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcą i stanu prawnego obowiązującego w dacie jej wydania. Wydana decyzja wiąże Zakład Ubezpieczeń Społecznych wyłącznie w sprawie przedsiębiorcy, na którego wniosek została wydana, Stosownie do art. 35 ust. 1 i ust. 2 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. - Prawo przedsiębiorców niniejsza decyzja nie jest wiążąca dla przedsiębiorcy, natomiast jest wiążąca dla Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, do czasu jej zmiany lub uchylenia. Od niniejszej decyzji przysługuje, zgodnie z art, 83 ust. 2 ustawy z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych, w związku z art. 34 ust. 5 ustawy z dnia 6 marca 2018 r., Prawo przed się biorców, odwołanie do właściwego Wydziału Pracy i Ubezpieczeń Społecznych Sądu Okręgowego w (...). Odwołanie wnosi się na piśmie za pośrednictwem jednostki organizacyjnej ZUS, która wydala decyzje lub do protokołu sporządzonego przez tę jednostkę, w terminie miesiąca od dnia doręczenia decyzji.