1471/DPR1/423/33/07/MK - Spółka z o.o. jako wspólnik spółki komandytowej działającej w Niemczech, będącej jednocześnie komandytariuszem polskiej spółki komandytowej prowadzącej na terytorium Polski działalność gospodarczą podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych z tytułu dochodów osiąganych z działalności.

Na podstawie art. 14a § 4 w związku z § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 z późn. zm.), po rozpatrzeniu wniosku Strony z dnia 6 marca 2007 r. (data wpływu do tut. Urzędu 7 marca 2007 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego, tj. czy Wnioskodawca jako wspólnik spółki komandytowej działającej w Niemczech, będącej jednocześnie komandytariuszem polskiej spółki komandytowej prowadzącej na terytorium Polski działalność gospodarczą (wynajem nieruchomości), podlegać będzie opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych z tytułu dochodów osiąganych z tej działalności, Naczelnik Pierwszego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie ???8722; biorąc pod uwagę przedstawiony stan faktyczny oraz stan prawny,

uznać stanowisko Strony za prawidłowe.

Z przedstawionego przez Stronę stanu faktycznego wynika, że Spółka działa w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na podstawie przepisów prawa niemieckiego. Spółka jest jednym z dwóch wspólników (komandytariuszem) spółki komandytowej I.. (dalej I...KG) z siedzibą w Niemczech. Jednocześnie I... KG jest wspólnikiem polskiej spółki komandytowej (dalej spółka komandytowa) jako komandytariusz. Przedmiotem działalności gospodarczej Spółki jest wykonywanie zarządu powierniczego w odniesieniu do majątku przekazywanego Spółce przez jej klientów (dalej jako inwestorzy). Strona zarządza masą majątkową utworzoną z wpłat poszczególnych inwestorów z zamiarem przeznaczenia zgromadzonych środków majątkowych na realizację ściśle określonych celów gospodarczych związanych z nieruchomościami. Spółka w imieniu własnym, ale na ryzyko i rachunek inwestorów, nabywa udziały w I... KG oraz zarządza udziałem przypadającym na danego inwestora w I...KG poprzez podwyższenie swojego wkładu w tej spółce na podstawie umowy powierniczej zawieranej z inwestorami. Tym samym wspólnikiem I... KG nadal będzie Spółka, a nie inwestor. Na podstawie umowy powierniczej Spółka zobowiązuje się do przekazania danemu inwestorowi odpowiedniej części zysku otrzymanego na podstawie umowy spółki I... KG z tytułu działalności gospodarczej prowadzonej przez tę spółkę. W tym przypadku zysk wiąże się z działalnością prowadzoną przez spółkę komandytową, w której uczestniczy I... KG jako komandytariusz. Przedmiotem działalności tej spółki jest wynajem nieruchomości położonych w Polsce. Zgodnie z umową polskiej spółki komandytowej, prawo do udziału w zysku przysługuje wspólnikom, tj. komplementariuszowi i I... KG. W związku z tym, że I... KG nie jest podatnikiem podatku dochodowego, udział z zysku spółki komandytowej będzie przysługiwał wspólnikom I... KG, a więc m.in. Strona. Zdaniem Strony, Spółka jest w Polsce podatnikiem z tytułu dochodów z wynajmu nieruchomości na podstawie art. 3 ust. 2 w związku z art. 5 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Natomiast obowiązkowi podatkowemu w Polsce z tytułu dochodów osiąganych przez spółkę komandytową, ani bezpośrednio ani pośrednio nie podlegają inwestorzy. Spółka komandytowa pomimo samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej w Polsce, nie jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych, gdyż jest obojętna dla celów podatkowych, tzn. nie podlega w Polsce obowiązkowi podatkowemu z tytułu podatku dochodowego, a obowiązkowi takiemu podlegają wspólnicy. W ocenie Strony oznacza to, iż przychody oraz koszty związane z działalnością spółki komandytowej powinny być bezpośrednio alokowane do wspólników proporcjonalnie do ich udziału w spółce komandytowej. tj. m.in. do I... KG. Jednocześnie I... KG jako spółka komandytowa jest również obojętna podatkowo dla celów opodatkowania podatkiem dochodowym w Niemczech, tzn. nie podlega w Niemczech obowiązkowi podatkowemu z tytułu podatku dochodowego, a obowiązkowi takiemu podlegają wspólnicy. W konsekwencji w związku z tym, że zarówno I... KG, jak i spółka komandytowa nie są podatnikami podatku dochodowego, podatnikiem p.d.o.p. z tytułu dochodów z wynajmu nieruchomości uzyskanych wskutek działalności spółki komandytowej będzie Strona jako spółka kapitałowa będąca wspólnikiem I... KG. Biorąc pod uwagę powyższe, Strona uważa, iż Spółka działająca w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością prawa niemieckiego jako wspólnik I... KG będącej komandytariuszem w spółce komandytowej działającej w Polsce podlega na podstawie art. 3 ust. 2 i art. 5 ust. 1 ustawy o p.d.o.p. ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu z tytułu dochodów uzyskiwanych na terytorium RP za pośrednictwem spółki komandytowej. Dla potwierdzenia własnego stanowiska w sprawie Strona powołuje się na postanowienie w sprawie interpretacji prawa podatkowego z dnia 29 kwietnia 2005 r. Nr 1471/DPD1/423/14/05/EN wydane przez Naczelnika tut. Urzędu.

Naczelnik tut. Urzędu Skarbowego, biorąc pod uwagę przedstawiony stan faktyczny oraz stanowisko Strony stwierdza, co następuje.

Zgodnie z art. 1 ust. 1-3 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.) podatnikami są osoby prawne i spółki kapitałowe w organizacji, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, z wyjątkiem spółek niemających osobowości prawnej. Przepisy ustawy mają również zastosowanie do spółek niemających osobowości prawnej mających siedzibę lub zarząd w innym państwie, jeżeli zgodnie z przepisami prawa podatkowego tego państwa są traktowane jak osoby prawne i podlegają w tym państwie opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania. Podatnicy ci w świetle art. 3 ust. 2 tej ustawy, jeżeli nie mają na terenie Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium RP. W przypadku jednak, gdy Polska jest stroną umów o zapobieganiu podwójnemu opodatkowaniu, umowy takie mają pierwszeństwo w stosowaniu przed zapisami ustawy odnośnie ograniczonego i nieograniczonego obowiązku podatkowego. W przedmiotowej sprawie będzie to umowa między Rzecząpospolitą Polską a RFN w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, z dnia 14 maja 2003 r. (Dz. U. z 2005 r. Nr 12, poz. 90), a w szczególności jej postanowienia dotyczące dochodów z majątku nieruchomego, obejmującego również dochody z najmu. Zgodnie z art. 6 tej umowy dochód osiągany przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie z majątku nieruchomego, położonego w drugim Umawiającym się Państwie, może być opodatkowany w tym drugim Państwie. Biorąc powyższe pod uwagę, brak jest jakichkolwiek przeciwwskazań, aby dochód z najmu nieruchomości położonej w Polsce opodatkować polskim podatkiem dochodowym od osób prawnych. Z uwagi jednak na fakt, iż zarówno, polska jak i niemiecka spółka komandytowa nie mogą być uznane za podatników podatku dochodowego od osób prawnych, zgodnie z art. 1 ust. 2 i 3 ustawy, opodatkowaniu podlegać będzie niemiecka spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, będąca komandytariuszem niemieckiej spółki komandytowej, na zasadach określonych w art. 3 ust. 2, art. 5 oraz art. 7 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych, stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy, jest dochód bez względu na rodzaj źródeł przychodów, z jakich ten został osiągnięty. Dochodem zaś, w myśl art. 7 ust. 2 ustawy, jest nadwyżka sumy przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym W art. 5 tej ustawy określono sposób podziału i opodatkowania przychodu ze źródeł przychodów będących źródłami wspólnymi dla więcej niż jednego podatnika. Zgodnie z powołanym przepisem przychody z udziału w Spółce niebędącej osobą prawną, z zastrzeżeniem art. 1 ust. 3, ze wspólnej własności, wspólnego przedsięwzięcia, wspólnego posiadania lub wspólnego użytkowania rzeczy i praw majątkowych łączy się z przychodami każdego wspólnika proporcjonalnie do posiadanego udziału (art. 5 ust. 1). Przychody ze źródeł wspólnych opodatkowuje się osobno u każdego z podatników. Przychód z omawianych źródeł stanowi taką część przychodu wspólników ze wspólnego przedsięwzięcia, jaka odpowiada udziałowi podatnika. Ustalona w powyższy sposób suma przychodu podlega łączeniu z innymi, podlegającymi opodatkowaniu na zasadach ogólnych, przychodami podatnika. Analogiczne zasady stosuje się do rozliczenia kosztów uzyskania przychodów, wydatków niestanowiących kosztów uzyskania przychodów, zwolnień i ulg podatkowych oraz obniżenia dochodu, podstawy opodatkowania lub podatku (art. 5 ust. 2 ustawy). W świetle powyższego Spółka, będąca wspólnikiem niemieckiej spółki komandytowej, posiadającej z kolei udział w polskiej spółce komandytowej, będzie podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych w związku z uzyskaniem dochodów na terytorium Polski z tytułu najmu nieruchomości za pośrednictwem polskiej spółki komandytowej. Mając powyższe na uwadze, postanowiono jak na wstępie. Niniejsze postanowienie dotyczy wyłącznie stanu faktycznego przedstawionego we wniosku oraz obowiązującego w tym stanie faktycznym stanu prawnego.