1435/FO3/415-98/05/MG - Wydatki na podwyższenie kapitału zakładowego spółki a koszty uzyskania przychodów jedynego wspólnika.

Pytanie podatnika

Czy wydatki przekazane przez podatnika - działającego w miejsce Zgromadzenia Wspólników w zamian za udziały z kapitału zapasowego na kapitał zakładowy, zgodnie z normą zawartą w art. 23 ust. 1 pkt 38 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, mogą zostać zaliczone w poczet kosztów uzyskania przychodów, pomniejszających przychód ze zbycia tych udziałów?

Postanowienie

Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego Warszawa Śródmieście działając na podstawie art. 14a § 1-5 oraz art. 216 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60),

w związku z wnioskiem z dnia 15 lipca 2005 r. przesłanym do tutejszego organu podatkowego w dniu 4 sierpnia 2005 r. przy piśmie Naczelnika Drugiego Urzędu Skarbowego Warszawa Śródmieście Nr US-36/2CF/412/K/P-113/MŚ/2005 z dnia 4 sierpnia 2005 r.), uzupełnionym w dniu 19 sierpnia 2005 r.,

o interpretację przepisów prawa podatkowego, po przeanalizowaniu przedstawionego stanu faktycznego oraz stanowiska podatnika w sprawie,

postanawia

nie potwierdzić stanowiska zawartego w piśmie z dnia 15 lipca 2005 r., w części dotyczącej potraktowania środków przekazanych z kapitału zapasowego na kapitał zakładowy Spółki jako kosztów uzyskania przychodów przy zbyciu przez podatnika udziałów tej Spółki.

Uzasadnienie

W piśmie z dnia 15 lipca 2005 r. (data wpływu 4 sierpnia 2005 r.) podatnik przedstawia następujący stan faktyczny:

- na mocy umowy sprzedaży z dnia 11 grudnia 2001 r. podatnik nabył 8.000 udziałów w cenie nominalnej 50,00 zł za jeden udział w spółce... sp. z o.o., co stanowiło 100% wszystkich udziałów w tej spółce (400.000,00 zł) ;

- na mocy uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników (Rep.A Nr 5780/2001 z dnia 19 grudnia 2001 r.) nastąpiło podwyższenie nominalnej wartości udziałów w Spółce bez zmiany wysokości kapitału zakładowego, w ten sposób, że jeden udział przyjął wartość nominalną 500,00 zł co spowodowało redukcję liczby udziałów z 8.000 do liczby 800 (400.000,00 zł);

- na mocy uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników (Rep.A Nr 1856) dokonał Pan podwyższenia kapitału zakładowego spółki (art. 260 Kodeksu Spółek Handlowych) o kwotę 922.000,00 zł do wysokości 1.322.000,00 zł, tworząc 1844 nowych udziałów, przy czym pokrycia podwyższonego kapitału zakładowego podatnik dokonał z kapitału zapasowego, utworzonego z wypracowanego zysku Spółki (2002 z dnia 9 maja 2002 r.), występując jako jedyny wspólnik Spółki

- na mocy uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników z dnia 2 maja 2002 r. podatnik dokonał zwrotu na swoją rzecz dopłat wpłaconych na kapitał spółki w łącznej kwocie 878.625,00 zł, ponieważ dopłaty te nie były wymagane na pokrycie straty wykazanej w sprawozdaniu finansowym;

- na mocy uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników z dnia 20 września 2002 r. podatnik podwyższył kapitał zakładowy spółki o kwotę 878.000,00 zł do wysokości 2.200.500,00 zł poprzez utworzenie 1.757 udziałów, które przeznaczył do objęcia przez siebie w zamian za wkład pieniężny;

- dnia 24 września 2002 r. zawarto umowę potrącenia umownego, na mocy której dokonano potrącenia wierzytelności pieniężnej w stosunku do spółki z tytułu zwrotu dopłat w łącznej wysokości 878.625,00 zł oraz wierzytelności pieniężnej przysługującej spółce względem podatnika z tytułu objęcia 1.757 udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym spółki- wskutek czego wierzytelności umorzyły się do wysokości wierzytelności niższej (878.500 zł);

- na mocy uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników z dnia 22 kwietnia 2003 r., występując jako jedyny wspólnik spółki, podatnik dokonał podwyższenia kapitału zakładowego spółki o kwotę 199.500,00 zł do wysokości 2.400.000,00 zł poprzez utworzenie 399 nowych udziałów, przy czym pokrycia podwyższonego kapitału zakładowego dokonał z kapitału zapasowego, utworzonego z wypracowanego zysku Spółki;

- na mocy uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników z dnia 12 sierpnia 2004 r. podwyższono kapitał spółki o kwotę 6.942.500,00 zł do wysokości 9.342.500,00 zł, poprzez utworzenie 13.885 nowych udziałów, udziały te zostały przez podatnika objęte i pokryte wkładem niepieniężnym o wartości 6.942.500,00 zł w postaci wierzytelności nabytych uprzednio przez podatnika za 1 zł, w wynikających z pożyczek udzielonych spółce;

- w dniu 16 sierpnia 2004 r. podatnik zbył na rzecz innej Spółki 2.352 udziałów w Spółce, które były w jego posiadaniu a kwota otrzymana w wyniku tej transakcji wyniosła 13.635.263,00 zł;

- w dniu 28 października 2004 r. podatnik dokonał sprzedaży 9.793 udziałów w Spółce nabytych w zamian za wierzytelności nabyte uprzednio za 1 zł a wynikających z pożyczek udzielonych Spółce.

We wniosku zawarte jest pytanie czy wydatki przekazane przez podatnika -działającego w miejsce Zgromadzenia Wspólników w zamian za udziały z kapitału zapasowego na kapitał zakładowy, zgodnie z normą zawartą w art. 23 ust. 1 pkt 38 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, mogą zostać zaliczone w poczet kosztów uzyskania przychodów. Zdaniem podatnika, dochód rozdysponowany poprzez przeniesienie środków z kapitału zapasowego na kapitał zakładowy stanowi dla podatnika koszt uzyskania przychodu w momencie zbycia tych udziałów.

W powyższej sprawie - wg oświadczenia - nie toczy się postępowanie podatkowe, kontrola podatkowa lub postępowanie przed sądem administracyjnym.

Organ podatkowy nie podziela stanowiska strony.

W przedstawionym stanie faktycznym zastosowanie mają następujące przepisy prawa: art. 30b ust. 1, ust. 2 pkt 4 i art. 22 ust. 1f pkt 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2000 r. Nr 14, poz. 176 z późn. zm.)

Stosownie do art. 30b ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych od dochodów uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, i z realizacji praw z nich wynikających oraz z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółkach mających osobowość prawną albo wkładów w spółdzielniach w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi 19% uzyskanego dochodu. Dochodem, zgodnie z art. 30b ust. 2 pkt 4 w/w ustawy, jest różnica między sumą przychodów uzyskanych z tytułu odpłatnego zbycia udziałów w spółkach mających osobowość prawną a kosztami uzyskania przychodów, określonymi na podstawie art. 22 ust. 1f lub art. 23 ust. 1 pkt 38.

Jak wynika z wniosku, w dniu 9 maja 2002 r. podatnik dokonał podwyższenia kapitału zakładowego Spółki o kwotę 922.000,00 zł, tworząc 1844 nowych udziałów objętych przez siebie następnie w dniu 22 kwietnia 2003 r. podatnik ponownie podwyższył kapitał zakładowy spółki o kwotę 199.500,00 zł, poprzez utworzenie 399 nowych udziałów również objętych przez siebie, przy czym w obu transakcjach pokrycia podwyższonego kapitału zakładowego podatnik dokonał, działając w miejsce Zgromadzenia Wspólników Spółki, z kapitału zapasowego utworzonego z wypracowanego zysku Spółki. Biorąc pod uwagę powyższe wydatek na utworzenie nowych udziałów, objętych przez podatnika - osobę fizyczną został w rzeczywistości poniesiony przez Spółkę - osobę prawną. Z tego względu wydatek ten nie będzie stanowił dla podatnika kosztu uzyskania przychodu w momencie odpłatnego zbycia tych udziałów. Zgodnie bowiem z art. 23 ust. 1 pkt 38 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych wydatki poniesione na objęcie lub nabycie udziałów albo wkładów do spółdzielni, udziałów albo akcji w spółce mającej osobowość prawną oraz innych papierów wartościowych, a także wydatków na nabycie tytułów uczestnictwa lub jednostek uczestnictwa w funduszach kapitałowych są kosztem uzyskania przychodu przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia tych wkładów, udziałów, akcji oraz innych papierów wartościowych, w tym dochodu z tytułu wykupu przez emitenta papierów wartościowych, a także umorzenia tytułów uczestnictwa lub jednostek uczestnictwa w funduszach kapitałowych. Należy tu podkreślić, że Spółka jest samodzielnym podmiotem i nie można utożsamiać decyzji podejmowanych przez podatnika - nawet jeśli jest on jedynym jej wspólnikiem z decyzjami Spółki oraz jego majątku z majątkiem Spółki. Z tego względu argument zawarty we wniosku, iż podwyższenie kapitału zakładowego Spółki z wypracowanych zysków Spółki pochodzących z jej kapitału zapasowego jest suwerenną decyzją podatnika w zakresie dysponowania własnym majątkiem jest nietrafiony. Gdyby natomiast wypracowany zysk Spółki został podatnikowi wypłacony w charakterze dywidendy a następnie przeznaczony przez podatnika na objęcie lub nabycie udziałów w Spółce, stanowiłby przy ich sprzedaży koszt, o którym mowa w art. 23 ust. 1 pkt 38 w/w ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Jednakże mimo dołączenia do wniosku korekty deklaracji PIT-8A za maj 2002 r., z której wynika, że podatnikowi wypłacono dywidendę w kwocie 922.000,00 zł oraz PIT-8A za kwiecień 2003 r., z której wynika, że podatnikowi wypłacono dywidendę w kwocie 2.614.639,00 zł, to z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego jednoznacznie wynika, iż zysk przeznaczony na objęcie udziałów pochodził z kapitału zapasowego Spółki.

Biorąc pod uwagę powyższe postanowiono jak w sentencji.

Pouczenie

Niniejsza interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia tego zdarzenia.

Niniejsza interpretacja nie jest wiążąca dla podatnika, płatnika lub inkasenta, wiąże natomiast właściwe organy podatkowe i organy kontroli skarbowej do czasu jej zmiany lub uchylenia w drodze decyzji przez organ odwoławczy.

Na niniejsze postanowienie, służy zażalenie do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie za pośrednictwem tutejszego organu w terminie 7 dni od daty doręczenia postanowienia, o czym stanowi art. 236 § 2 pkt 1 Ordynacji podatkowej.