0114-KDIP3-1.4011.637.2023.3.MG - Powstanie obowiązku podatkowego z tytułu podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków (tzw. exit tax) w związku z wniesieniem udziałów i akcji w polskich spółkach do transparentnej podatkowo spółki prawa amerykańskiego LLC oraz zmianą rezydencji podatkowej

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA - stanowisko prawidłowe

Szanowny Panie,

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

29 czerwca 2023 r. wpłynął Pana wniosek z 29 czerwca 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy powstania obowiązku podatkowego z tytułu podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków (tzw. exit tax) w związku z wniesieniem udziałów i akcji w polskich spółkach do transparentnej podatkowo spółki prawa amerykańskiego LLC oraz zmianą rezydencji podatkowej.

Wniosek został uzupełniony pismem z 4 września 2023 r. (data wpływu 4 września 2023 r.) oraz pismem z 15 września 2023 r. (data wpływu 15 września 2023 r.).

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

Jest Pan osobą fizyczną będącą polskim rezydentem podatkowym, podlegającym w RP nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w rozumieniu art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (dalej jako: ustawa o PIT). Zamierza Pan wnieść aportem posiadane udziały w dwóch polskich spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością i akcje posiadane w dwóch polskich prostych spółkach akcyjnych oraz w polskiej spółce komandytowo-akcyjnej do spółki prawa amerykańskiego LLC, opodatkowanej na zasadach Partnership. Oznacza to, że wspólnicy (członkowie) LLC deklarują i płacą podatek od dochodów z działalności gospodarczej w ramach swoich osobistych deklaracji podatkowych. W zamian za wniesione udziały/akcje otrzyma Pan status wspólnika w spółce amerykańskiej LLC (odpowiednio do wnoszonych przez siebie udziałów/akcji). Zgodnie z obowiązującymi w USA przepisami dotyczącymi spółki LLC, nie jest ona podatnikiem, jest transparentna podatkowo. W konsekwencji należy stwierdzić, że przedmiotowa amerykańska spółka LLC nie mieści się w żadnej kategorii podatników wymienionych w polskiej ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych (ustawa o CIT).

W przyszłości, po wniesieniu aportu, możliwa jest zmiana Pana rezydencji podatkowej na rezydencję podatkową USA.

Uzupełnienie i doprecyzowanie zdarzenia przyszłego

1. Wskazał Pan, że nie jest możliwym wskazanie jakie aktywa będą wchodzić w skład Pana majątku na moment zmiany rezydencji podatkowej, gdyż moment ten nie jest jednoznacznie możliwy do przewidzenia a tym samym posiadane przez Pana aktywa mogą ulec zmianie.

Niemniej jednak, zakładając, że aktywa te nie ulegną zmianie w stosunku do aktywów posiadanych obecnie przez Pana, oraz, że dojdzie do wniesienia udziałów do Spółki w USA opisanych we wniosku należy wskazać, że hipotetycznie na moment zmiany rezydencji podatkowej może Pan posiadać:

* mieszkanie o wartości ok. 400 000 zł zabezpieczone kredytem hipotecznym;

* działkę rolną o wartości ok. 300 000 zł zabezpieczoną kredytem hipotecznym;

* samochód osobowy o wartości ok. 20 000 zł

* mniejszościowe udziały w spółkach polskich o wartości ok. 100 000 zł.

2. Wartość aktywów zarówno w momencie wniesienia udziałów do spółki w USA, jak i w przypadku ewentualnej zmiany rezydencji podatkowej będzie przekraczać 4 000 000 zł.

3. Wskazuje Pan, że obecnie jest polskim rezydentem podatkowym, przebywającym w Polsce więcej niż 183 dni w roku i posiadającym w Polsce ośrodek swoich interesów życiowych, zarówno osobistych jak i gospodarczych. Nie wyklucza Pan jednak, że w przyszłości (pod warunkiem, że podejmie taką decyzję, zależnie od okoliczności faktycznych dotyczących zarówno Pana życia osobistego jak i zawodowego) ulegnie zmianie proporcja ilości czasu spędzonego w USA i w Polsce, oraz najbliższych członków Pana rodziny, w ten sposób, że Pan oraz członkowie Pana rodziny będą przebywali w Polsce mniej niż 183 dni w roku, a to może pociągać za sobą również przeniesienie Pana centrum interesów osobistych i gospodarczych do USA, co z kolei, w dalszej kolejności może skutkować utratą polskiej rezydencji podatkowej.

4. Na moment składania niniejszego wniosku nie zaplanował Pan jednoznacznie faktu oraz daty zmiany rezydencji podatkowej i nie jest pewne, że nastąpi. Jednak dopuszcza Pan taką możliwość w najbliższych latach, w zależności od konkretnych okoliczności faktycznych oraz sytuacji społeczno-gospodarczej.

5. Posiada Pan nieprzerwanie miejsce zamieszkania w Polsce i do czasu ewentualnej zmiany rezydencji objętej zapytaniem wskazanym we wniosku powyższe nie ulegnie zmianie. Niezależnie zatem od momentu ewentualnej zmiany rezydencji podatkowej na rezydencję USA, będzie Pan spełniał warunek posiadania miejsca zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez łącznie co najmniej pięć lat w dziesięcioletnim okresie poprzedzającym dzień zmiany rezydencji podatkowej.

6. Aktywa spółek, których udziały i akcje wniesie Pan aportem do spółki prawa amerykańskiego nie będą składały się w więcej niż 50% z nieruchomości położonych na terytorium Polski?

7. Na moment wniesienia aportem udziałów i akcji polskich spółek będzie Pan miał miejsce zamieszkania dla celów podatkowych w Polsce, będzie Pan polskim rezydentem podatkowym.

8. Obecnie jest Pan wspólnikiem (ewentualnie będzie Pan wspólnikiem na moment wniesienia aportu) spółki amerykańskiej, do której wniesie Pan aportem udziały i akcje polskich spółek kapitałowych?

9. Udziały i akcje, jakie planuje Pan wnieść do spółki amerykańskiej nie zostaną wniesione na pokrycie wkładu w istniejącej spółce amerykańskiej?

10. W związku z wniesieniem do spółki amerykańskiej udziałów i akcji polskich spółek nie powstanie w Ameryce zagraniczny zakład, w związku z powstaniem którego, Pana dochód z tytułu udziału w amerykańskiej transparentnej podatkowo spółce osobowej będzie opodatkowany w Ameryce.

W uzupełnieniu z 15 września 2023 r. wskazał Pan, że:

1. Prowadzi Pan w Polsce pozarolniczą działalność gospodarczą pod firmą X. W ramach jednoosobowej działalności gospodarczej prowadzi Pan działalność związaną z oprogramowaniem i zarządzaniem infrastrukturą informatyczną.

2. Prowadzi Pan działalność gospodarczą, ale składniki majątku mające być przedmiotem aportu do spółki prawa amerykańskiego LLC nie są związane z tą działalnością. Opierając się o brzmienie art. 30da ust. 3 ustawy o PIT, rozumie Pan, że udziały w spółce stanowią majątek osobisty, tj. niezwiązany z działalnością. Jednocześnie, wskazuje Pan, że udziały te nie zostały wprowadzone do ewidencji majątku prowadzonej przez Pana jednoosobowej działalności.

3. Po wniesieniu aportu, tj. udziałów i akcji polskich spółek, będą one składnikami majątku spółki LLC.

Pytania

1. Czy wniesienie przez Pana udziałów/akcji w spółkach polskich do spółki amerykańskiej LLC (aport), w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, spowoduje po Pana stronie powstanie obowiązku podatkowego z tytułu podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków?

2. Czy w momencie zmiany rezydencji podatkowej już po dokonanym aporcie, po Pana stronie powstanie obowiązek podatkowy z tytułu podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków?

Pana stanowisko w sprawie

Ad. 1

Pana zdaniem, wniesienie udziałów/akcji do amerykańskiej spółki LLC nie będzie wiązać z powstaniem obowiązku podatkowego z tytułu podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków.

Na podstawie art. 3 ust. 1 ustawy o PIT osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium RP, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy).

Zgodnie z art. 30da ust. 1 ustawy o PIT podatek od dochodów z niezrealizowanych zysków wynosi:

Stosownie do art. 30da ust. 2 ustawy o PIT opodatkowaniu podatkiem od dochodów z niezrealizowanych zysków podlega:

Zgodnie natomiast z art. 30dh ust. 3 ustawy o PIT przepisy art. 30da-30dg stosuje się odpowiednio do:

Przeniesienie przez Pana aportem udziałów/akcji będzie stanowić w świetle art. 30da ust. 2 pkt 1 ustawy o PIT przeniesienie składnika majątku poza terytorium Rzeczpospolitej Polskiej, przy czym przenoszony składnik majątku pozostanie własnością tego samego podmiotu. Polska nie straci jednak prawa do opodatkowania dochodów ze zbycia tego składnika majątku. Brak utraty przez Polskę prawa do opodatkowania dochodów ze zbycia składnika majątku wynikać będzie z charakteru prawnego amerykańskiej spółki LLC, do której zostaną wniesione Pana udziały/akcje. Pana zdaniem, na gruncie prawa polskiego przychody wygenerowane przez spółkę LLC będą opodatkowane według Pana rezydencji podatkowej, zgodnie z przepisami prawa polskiego - podatkiem PIT. Spółka LLC, do której mają być wniesione Pana udziały/akcje będzie spółką transparentną podatkowo, a więc to nie spółka a wspólnicy/udziałowcy są zobowiązani do zapłaty podatków.

Powyższe potwierdził Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji z 1 marca 2018 r., nr 0114-KDIP2-1.4010.371.2017.2.AJ, gdzie wskazał, że spółka LLC nie posiada podmiotowości podatkowej w Stanach Zjednoczonych Ameryki, przy czym jej transparentność podatkowa ma charakter fakultatywny (istnieje możliwość wyboru opodatkowania na poziomie spółki lub wspólników). W przedstawionym jednak stanie faktycznym i przy uwzględnieniu działania na zasadzie Partnership, należy uznać, że spółka LLC, do której zostaną wniesione Pana udziały/akcje ma charakter transparentny. W świetle powyższego spółka LLC jest odpowiednikiem polskiej spółki niebędącej osobą prawną, a zatem jest transparentna podatkowo. Oznacza to, że choć działalność prowadzi spółka, to podatnikiem podatku dochodowego nie jest spółka, lecz jej wspólnicy. Przyjmuje się, że to wspólnicy osiągają przychody z pozarolniczej działalności gospodarczej lub z zysków kapitałowych (w przypadku sprzedaży udziałów wniesionych do spółki aportem) i to oni są zobowiązani do rozliczenia podatku dochodowego.

W opisanej sprawie konieczne jest sięgnięcie do zapisów polsko-amerykańskiej umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania (dalej jako: UPO).

Zgodnie z art. 8 ust. 1 UPO zyski z przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa powinny być opodatkowane tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Zgodnie natomiast z art. 6 ust. 1 UPO określenie "zakład" oznacza stałe miejsce, w którym całkowicie lub częściowo wykonuje się działalność gospodarczą przedsiębiorstwa. W świetle powyższego na gruncie podatku dochodowego przyjmuje się, że polscy rezydenci podatkowi będący wspólnikami/udziałowcami zagranicznej spółki niemającej osobowości prawnej prowadzą działalność gospodarczą w Polsce oraz działalność gospodarczą w USA poprzez położony tam zagraniczny zakład.

W konsekwencji wspólnik podlega opodatkowaniu w Polsce (państwo rezydencji) oraz w USA (państwo źródła), przy czym zgodnie z przewidzianą w UPO metodą unikania podwójnego opodatkowania, podatek zapłacony w USA może być odliczony w stosowanej proporcji od podatku podlegającemu zapłacie w Polsce.

Taki sposób interpretacji przepisów potwierdza pismo Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 4 marca 2016 r., nr 1061-IPTPB3.4511.25.2016.1/AC, gdzie organ podatkowy wskazał, że Wnioskodawczyni jako wspólnik transparentnej podatkowo spółki LLC jest podatnikiem podatku dochodowego od dochodów uzyskanych z tytułu uczestnictwa w spółce LLC prowadzącej na obszarze Stanów Zjednoczonych Ameryki działalność gospodarczą i z tego tytułu u Wnioskodawczyni powstaje w USA ograniczony obowiązek podatkowy. Nawet gdyby zbycie udziałów nie było klasyfikowane jako dochód osiągany poprzez zagraniczny zakład tylko jako zyski kapitałowe, o których mowa w art. 14 UPO, to również nie dochodzi do utraty przez Polskę prawa do opodatkowania dochodu ze zbycia udziałów/akcji.

Biorąc pod uwagę powyższe, należy uznać, że w Pana przypadku nie zostanie spełniona podstawowa przesłanka warunkująca powstanie obowiązku podatkowego w zakresie niezrealizowanych zysków, a więc utrata przez Polskę prawa do opodatkowania dochodów ze zbycia tego składnika majątku. Nie będzie również spełniona przesłanka, zgodnie z którą przepisy art. 30dh ust. 3 ustawy o PIT mają zastosowanie do nieodpłatnego przekazania innemu podmiotowi położonego na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej składnika majątku - jeżeli w związku z tym przekazaniem albo wniesieniem wkładu Rzeczpospolita Polska traci prawo do opodatkowania dochodów ze zbycia tego składnika majątku. Po pierwsze w zdarzeniu przyszłym nie mamy do czynienia z nieodpłatnym przekazaniem składnika majątku, gdyż w zamian za wniesienie aportem udziałów/akcji, uzyska Pan status wspólnika w spółce amerykańskiej LLC. Ponadto jak wskazano wyżej, nie dochodzi do utraty przez Polskę prawa do opodatkowania dochodu ze zbycia udziałów/akcji. Spełniona będzie przesłanka, zgodnie z którą składnik majątku zostanie wniesiony do podmiotu innego niż spółka lub spółdzielnia, gdyż amerykańska spółka LLC nie mieści się w żadnej kategorii podatników wymienionych w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych. Niemniej jednak również w tym przypadku warunkiem opodatkowania niezrealizowanych zysków jest utrata przez Polskę prawa do opodatkowania dochodu ze zbycia tego składnika majątku, co jak wyżej wskazano nie będzie miało miejsca w zdarzeniu przyszłym. Biorąc pod uwagę powyższe argumenty należy więc uznać, że nie będzie Pan zobowiązany do zapłaty podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków.

Ad. 2

Jak już wskazano - podatek od niezrealizowanych zysków dotyczy sytuacji, gdy Polska traci prawo do opodatkowania dochodów z potencjalnego zbycia składników majątku stanowiących własność podatnika w związku ze zmianą rezydencji podatkowej lub przeniesieniem składników majątku za granicę.

W Pana przypadku, w momencie wniesienia aportem udziałów/akcji do amerykańskiej spółki LLC obowiązek zapłaty podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków nie powstanie, mimo przeniesienia składnika majątku za granicę. Wynika to z uzasadnienia stanowiska Wnioskodawcy do pytania nr 1. Niemniej jednak, w momencie kiedy już po wniesieniu aportu Wnioskodawca zdecyduje się na zmianę rezydencji podatkowej, obowiązek podatkowy od dochodów z niezrealizowanych zysków powstanie. Wynika to bowiem z literalnego brzmienia przepisów ustawy o PIT - art. 30da ust. 2 pkt 2 ustawy o PIT.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku jest prawidłowe.

Opodatkowanie podatkiem dochodowym od osób fizycznych

Na podstawie art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2022 r. poz. 2647 z późn. zm.):

Osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium RP, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art. 3 ust. 1a ww. ustawy:

Za osobę mającą miejsce zamieszkania na terytorium RP uważa się osobę fizyczną, która:

O osobach, które podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) w RP bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów mówi się, że posiadają one polską rezydencję podatkową.

Jednocześnie osoba fizyczna, która nie posiada w RP rezydencji podatkowej (miejsca zamieszkania na terytorium RP) zostanie objęta obowiązkiem podatkowym od dochodu (przychodu) osiąganego na terytorium RP (ograniczony obowiązek podatkowy), o czym stanowi art. 3 ust. 2a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Jak stanowi art. 4a ww. ustawy:

Przepisy art. 3 ust. 1, 1a, 2a i 2b stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

Podatek od niezrealizowanych zysków (exit tax)

Zgodnie z art. 30da ust. 1 ww. ustawy:

Podatek od dochodów z niezrealizowanych zysków wynosi:

Stosownie do art. 30da ust. 2 ww. ustawy:

Opodatkowaniu podatkiem od dochodów z niezrealizowanych zysków podlega:

Na podstawie art. 30da ust. 3 ww. ustawy:

W przypadku składnika majątku niezwiązanego z działalnością gospodarczą opodatkowaniu podatkiem od dochodów z niezrealizowanych zysków w przypadku, o którym mowa w ust. 2 pkt 2 (zmiana rezydencji podatkowej przez podatnika), podlegają tylko składniki majątku stanowiące: ogół praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną, udziały w spółce, akcje i inne papiery wartościowe, pochodne instrumenty finansowe oraz tytuły uczestnictwa w funduszach kapitałowych, zwane w ustawie o PIT "majątkiem osobistym", jeżeli podatnik ma miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez łącznie co najmniej pięć lat w dziesięcioletnim okresie poprzedzającym dzień zmiany rezydencji podatkowej.

Zgodnie z art. 30da ust. 4 ww. ustawy:

Przeniesienie składnika majątku poza terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, o którym mowa w ust. 2 pkt 1 obejmuje w szczególności (jest to katalog jedynie przykładowy) sytuację, w której:

Stosownie do art. 30da ust. 7 ww. ustawy:

Dochód z niezrealizowanych zysków stanowi nadwyżka wartości rynkowej składnika majątku ustalanej na dzień jego przeniesienia albo na dzień poprzedzający dzień zmiany rezydencji podatkowej ponad jego wartość podatkową.

Jak stanowi art. 30da ust. 8 ww. ustawy:

Wartość rynkową składnika majątku określa się:

W myśl art. 30da ust. 9 ww. ustawy:

Wartość rynkową składników majątku podatnika objętych małżeńską wspólnością majątkową określa się u każdego z małżonków w wysokości połowy wartości rynkowej tych składników majątku.

Na podstawie art. 30da ust. 12 ww. ustawy:

Podstawę opodatkowania podatkiem od dochodów z niezrealizowanych zysków stanowi suma dochodów z niezrealizowanych zysków ustalonych dla poszczególnych składników majątku. W przypadku przeniesienia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części dochód z niezrealizowanych zysków dotyczy całego przedsiębiorstwa (jego zorganizowanej części).

Zgodnie z art. 30da ust. 14 ww. ustawy:

Podatnicy są obowiązani składać urzędom skarbowym deklaracje, według ustalonego wzoru, o wysokości dochodu z niezrealizowanych zysków do 7 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym łączna wartość rynkowa przenoszonych składników majątku przekroczyła kwotę 4.000.000 zł, oraz w tym terminie wpłacić podatek należny. Jeżeli po miesiącu, w którym łączna wartość rynkowa przenoszonych składników majątku przekroczyła kwotę 4.000.000 zł, przenoszone są kolejne składniki majątku, podatnicy obowiązani są składać deklarację do 7 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym przenoszone są składniki, oraz w tym terminie wpłacić podatek należny.

Jak stanowi art. 30dh ust. 1 ww. ustawy:

W przypadku gdy przenoszącym składnik majątku jest spółka niebędąca osobą prawną, przepisy art. 30da-30dg stosuje się do podatników posiadających prawa do udziału w zyskach takiej spółki. W takim przypadku przepisy art. 8 ust. 1 stosuje się odpowiednio.

W myśl art. 30dh ust. 3 ww. ustawy:

Przepisy ust. 1 i 2, art. 30da-30dg stosuje się odpowiednio do:

- jeżeli w związku z tym przekazaniem albo wniesieniem wkładu RP traci prawo do opodatkowania dochodów ze zbycia tego składnika majątku.

Na gruncie prawa podatkowego istotne znaczenie przykłada się do wymogu ustawowego nakładania podatków i determinowania w tej formie elementów konstrukcji podatku, w tym przede wszystkim przedmiotu opodatkowania (art. 217 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej).

Obowiązek podatkowy może wynikać z ustaw podatkowych w związku z zaistnieniem zdarzenia w nich określonego (art. 4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 z późn. zm.).

Na gruncie podatku dochodowego od niezrealizowanych zysków zdarzeniami tymi są m.in.:

W przypadku planowanego wniesienia przez Pana udziałów w dwóch polskich spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością, akcji dwóch polskich prostych spółek akcyjnych oraz akcji polskiej spółki komandytowo-akcyjnej do transparentnej podatkowo spółki prawa amerykańskiego (aport) nie zaistnieje żadne z ww. zdarzeń.

Wniesienie udziałów polskich spółek z ograniczoną odpowiedzialnością, akcji polskich prostych spółek akcyjnych oraz akcji polskiej spółki komandytowo-akcyjnej przez osobę fizyczną (rezydenta RP) do transparentnej podatkowo spółki amerykańskiej będzie stanowiło przeniesienie składników majątku poza terytorium RP, połączone z utratą przez RP prawa do opodatkowania dochodów ze zbycia tych udziałów/akcji. Nie zostanie jednak spełniony warunek, zgodnie z którym przenoszone składniki majątku (udziały i akcje) pozostaną własnością tego samego podmiotu (dotychczasowy właściciel przestanie nim być, staną się one, jak wskazał Pan w uzupełnieniu wniosku, składnikiem majątku spółki LLC).

Podstawa prawna: art. 30da ust. 2 pkt 1 ww. ustawy.

Wniesienie udziałów i akcji przez osobę fizyczną (rezydenta RP) do transparentnej podatkowo spółki zagranicznej samoistnie nie będzie stanowiło zmiany rezydencji podatkowej przez podatnika - rezydenta RP. W ramach tej czynności nie dojdzie do przeniesienia miejsca zamieszkania podatnika (rezydenta RP) do innego państwa.

Podstawa prawna: art. 30da ust. 2 pkt 2 ww. ustawy.

W ramach analizowanej czynności udziały i akcje stanowią majątek osobisty Wnioskodawcy, nie stanowią własności spółki niebędącej osobą prawną.

Podstawa prawna: art. 30dh ust. 1 ww. ustawy.

Wniesienie udziałów i akcji przez osobę fizyczną (rezydenta RP) do transparentnej podatkowo spółki zagranicznej samoistnie nie będzie stanowiło nieodpłatnego przekazania innemu podmiotowi położonego na terytorium RP składnika majątku połączonego z utratą prawa do opodatkowania dochodów ze zbycia tego składnika majątku. Wniesienie wkładu niepieniężnego i otrzymanie w zamian statusu wspólnika w zagranicznej spółce (odpowiednio do wnoszonych udziałów i akcji) nie powinno być kwalifikowane jako "nieodpłatne przekazanie", przede wszystkim z tej przyczyny, że w zamian za udziały i akcje podatnik będzie wspólnikiem spółki zagranicznej odpowiednio do wnoszonych udziałów i akcji.

Podstawa prawna: art. 30dh ust. 3 pkt 1 ww. ustawy.

Wniesienie udziałów i akcji w polskich spółkach przez osobę fizyczną (rezydenta RP) do transparentnej podatkowo spółki zagranicznej będzie natomiast stanowiło wniesienie składnika majątku do podmiotu innego niż spółka lub spółdzielnia połączonego z utratą prawa do opodatkowania dochodów ze zbycia tych składników majątku. Przede wszystkim wskazać należy, że zakresem tego zdarzenia jest wyłącznie czynność:

Uwzględniając postulat racjonalnego prawodawcy przyjąć trzeba, że ustawodawca podatkowy celowo wyłączył z tego zdarzenia czynności "wniesienia składnika majątku do spółki". W przeciwnym razie treść analizowanego przepisu (art. 30dh ust. 3 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych) byłaby inna.

Zgodnie z art. 5a pkt 28 ww. ustawy, pod pojęciem "spółki" rozumieć należy:

W świetle powyższego wniesienie udziałów i akcji (składniki majątku) do transparentnej podatkowo spółki zagranicznej może rodzić obowiązek rozpoznania i zapłaty podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków, stosownie do treści art. 30dh ust. 3 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Należy podkreślić, że ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych przewiduje zasadę powszechności opodatkowania. Konstrukcja podatku dochodowego od osób fizycznych zakłada przy tym zróżnicowanie sposobu opodatkowania poszczególnych rodzajów dochodów (przychodów) osób fizycznych w oparciu o system przyporządkowywania ich do odpowiedniego źródła przychodów. Ustawodawca tworząc system opodatkowania dochodów osób fizycznych miał na względzie, że przysporzenia uzyskiwane przez osoby fizyczne mogą być skutkiem różnych rodzajów czynności i zdarzeń. Stworzył więc klasyfikację tych przysporzeń w oparciu o kryterium źródła przychodów i system ich opodatkowania uwzgledniający specyfikę poszczególnych źródeł przychodów.

Źródła przychodów zostały określone przez ustawodawcę w art. 10 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Wśród nich, w art. 10 ust. 1 pkt 3 ustawy - ustawodawca wyodrębnił źródło:

Pozarolnicza działalność gospodarcza.

Zgodnie z definicją zawartą w art. 5a pkt 6 ww. ustawy:

Ilekroć w ustawie jest mowa o działalności gospodarczej albo pozarolniczej działalności gospodarczej - oznacza to działalność zarobkową:

- prowadzoną we własnym imieniu bez względu na jej rezultat, w sposób zorganizowany i ciągły, z której uzyskane przychody nie są zaliczane do innych przychodów ze źródeł wymienionych w art. 10 ust. 1 pkt 1, 2 i 4-9.

Za przychody ze źródła, o którym mowa w art. 10 ust. 1 pkt 3 cytowanej ustawy uznaje się również przychody wspólnika z udziału w spółce niebędącej osobą prawną, określone na podstawie art. 8 ust. 1 ww. ustawy - w sytuacji, gdy spółka prowadzi pozarolniczą działalność gospodarczą (art. 5b ust. 2 ww. ustawy).

Spółka niebędąca osobą prawną to spółka inna niż określona w pkt 28, czyli spółka inna niż:

W pojęciu spółki niebędącej osobą prawną w rozumieniu art. 5a pkt 26 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych mieszczą się zatem spółki osobowe utworzone na gruncie polskiego prawa handlowego, z wyłączeniem spółek komandytowych, komandytowo-akcyjnych, niektórych spółek jawnych oraz spółki niemające osobowości prawnej mające siedzibę lub zarząd w państwie innym niż Polska, jeżeli zgodnie z przepisami prawa podatkowego tego innego państwa nie spełniają warunku traktowania jak osoby prawne i podlegania w tym państwie opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania.

Spółka niebędąca osobą prawną (jako spółka, która nie jest podatnikiem podatku dochodowego) nie ma obowiązku podatkowego w podatkach dochodowych - nie dokonuje tym samym rozliczeń podatkowych związanych z uzyskiwaniem przychodów, ponoszeniem kosztów, osiąganiem dochodów (zysków). Zgodnie z konstrukcją przyjętą przez ustawodawcę w zakresie podatków dochodowych, skutki podatkowe zdarzeń gospodarczych związanych z działalnością spółki niebędącej osobą prawną są przypisywane jej wspólnikom jako skutki podatkowe posiadania udziału w spółce niebędącej osobą prawną. W przypadku wspólników będących osobami fizycznymi, skutki te należy oceniać na gruncie przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

W opisanym zdarzeniu przyszłym wniesie Pan aportem udziały w dwóch polskich spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością, akcje posiadane w dwóch polskich prostych spółkach akcyjnych oraz w polskiej spółce komandytowo-akcyjnej do transparentnej podatkowo spółki prawa amerykańskiego LLC, gdzie zgodnie z przepisami amerykańskiego prawa podatkowego podatnikami podatku dochodowego z tytułu dochodów osiągniętych przez spółkę będą jej wspólnicy (a zatem również Pan).

W konsekwencji, przychody z tytułu udziału w amerykańskiej spółce LLC, a tym samym przychody ze zbycia składników majątku wniesionych przez Pana aportem do spółki LLC, która jak Pan wskazał w opisie sprawy, będzie transparentna podatkowo - i to jej wspólnicy a nie spółka będą podatnikami podatku dochodowego - winien Pan opodatkować jako przychody z działalności gospodarczej, o której mowa w art. 10 ust. 1 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Na mocy cytowanego powyżej art. 4a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, przepisy o nieograniczonym obowiązku podatkowym stosuje się z uwzględnieniem umów o unikaniu podwójnego opodatkowania. Wobec tego ostateczny kształt Pana obowiązków, które powinny wynikać z przychodów jakie będzie Pan uzyskiwał z działalności transparentnej podatkowo spółki amerykańskiej, w tym ze zbycia przez spółkę składników majątku wniesionych aportem przez Pana, zależy od uregulowań umowy między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Stanów Zjednoczonych Ameryki o uniknięciu podwójnego opodatkowania i zapobieżeniu uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu, podpisanej w Waszyngtonie 8 października 1974 r. (Dz. U. z 1976 r. Nr 31, poz. 178).

Dochody z działalności gospodarczej zostały uregulowane w art. 8 ww. umowy. Zgodnie z tym przepisem:

1. Zyski z przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa powinny być opodatkowane tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Umawiającym się Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

2. Jeżeli przedsiębiorstwo Umawiającego się Państwa wykonuje działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład, to w każdym Umawiającym się Państwie należy przypisać temu zakładowi takie zyski, które mógłby on osiągnąć, gdyby wykonywał taką samą lub podobną działalność w takich samych lub podobnych warunkach jako samodzielne przedsiębiorstwo i był całkowicie niezależny w stosunkach z przedsiębiorstwem, którego jest zakładem.

3. Przy ustalaniu zysków zakładu dopuszcza się odliczenie nakładów ponoszonych dla tego zakładu, włącznie z kosztami zarządzania i ogólnymi kosztami administracyjnymi, niezależnie od tego, czy powstały w tym państwie, w którym leży zakład, czy gdzie indziej.

4. Nie można przypisać zysków zakładowi tylko z tego powodu, że zakład ten lub przedsiębiorstwo, do którego on należy, dokonują zakupu dóbr lub towarów dla przedsiębiorstwa.

5. Jeżeli w zyskach mieszczą się pozycje dochodu, które zostały odrębnie uregulowane w innych artykułach niniejszej Umowy, postanowienia tamtych artykułów zastąpią postanowienia tego artykułu, jeżeli nie stanowi on inaczej.

Dla rozstrzygnięcia miejsca (państwa), w którym powinno nastąpić opodatkowanie podatkiem dochodowym dochodów osiąganych przez spółki LLC w związku ze zbyciem składników wniesionych przez Pana aportem, tj. udziałów w polskich spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością i akcji polskich prostych spółek akcyjnych oraz polskiej spółki komandytowo-akcyjnej, konieczne jest wskazanie na treść cytowanego powyżej art. 8 ust. 1 ww. umowy, zgodnie z którym - zyski przedsiębiorstwa umawiającego się państwa powinny być opodatkowane tylko w tym państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność gospodarczą w drugim umawiającym się państwie przez położony tam zakład.

Przyjmuje się, że polscy rezydenci podatkowi będący wspólnikami zagranicznej spółki niemającej osobowości prawnej prowadzą działalność gospodarczą w Polsce oraz działalność gospodarczą w USA poprzez położony tam zagraniczny zakład. W konsekwencji wspólnik podlega opodatkowaniu w Polsce (państwo rezydencji) oraz w USA (państwo źródła), przy czym zgodnie z przewidzianą w UPO metodą unikania podwójnego opodatkowania, podatek zapłacony w USA może być odliczony w stosowanej proporcji od podatku podlegającemu zapłacie w Polsce.

Decydujące w sprawie jest zatem ustalenie, czy spółka LLC stanowi zakład w rozumieniu umowy o unikaniu opodatkowania. Jak wskazał Pan w uzupełnieniu zdarzenia przyszłego na wezwanie organu - w związku z wniesieniem do spółki amerykańskiej udziałów i akcji polskich spółek nie powstanie w Ameryce zagraniczny zakład, w związku z powstaniem którego, Pana dochód z tytułu udziału w amerykańskiej transparentnej podatkowo spółce osobowej będzie opodatkowany w Ameryce.

W konsekwencji prowadzi to do wniosku, że jako polski rezydent podatkowy, do Pana przychodów osiągniętych przez spółkę LLC, ze zbycia przez tę spółkę składników majątku wniesionych przez Pana aportem do spółki, zastosowanie znajdą przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Tym samym prawidłowe jest Pana stanowisko w zakresie pytania Nr 1, zgodnie z którym, w związku z wniesieniem przez Pana udziałów i akcji w spółkach polskich do amerykańskiej spółki LLC nie będzie Pan zobowiązany do zapłaty podatku od dochodów z nierealizowanych zysków, o którym mowa w art. 30da lub art. 30dh ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Prawidłowe jest także Pana stanowisko odnośnie pytania Nr 2, dotyczącego ustalenia, czy w momencie zmiany polskiej rezydencji podatkowej na rezydencję podatkową USA, już po dokonanym aporcie udziałów i akcji w polskich spółkach do transparentnej podatkowo spółki amerykańskiej, po Pana stronie powstanie obowiązek podatkowy z tytułu podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków.

Jak zostało wskazane w uzasadnieniu stanowiska do pytania Nr 1, w momencie wniesienia aportem udziałów i akcji w polskich spółkach do amerykańskiej spółki LLC obowiązek zapłaty podatku od dochodów z niezrealizowanych zysków nie powstanie, ponieważ Pana dochody z udziału w transparentnej podatkowo spółce amerykańskiej, tj. ze zbycia przez spółkę składników majątku wniesionych przez Pana aportem będą podlegały opodatkowaniu w Polsce. Natomiast w sytuacji gdy już po dokonanym aporcie udziałów i akcji do spółki amerykańskiej zdecyduje się Pan na zmianę rezydencji podatkowej na rezydencję podatkową USA, obowiązek podatkowy od dochodów z niezrealizowanych zysków wystąpi, co ściśle wynika z treści cytowanego powyżej art. 30da ust. 2 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Odnośnie powołanych przez Pana interpretacji organów podatkowych - należy wskazać, że nie są one wiążące dla tutejszego organu. Interpretacje organów podatkowych dotyczą tylko konkretnej, indywidualnej sprawy, osadzonej w określonym stanie faktycznym i tylko w tej sprawie rozstrzygnięcie w każdej z nich zawarte jest wiążące. W związku z tym, organy podatkowe mimo, że w ocenie indywidualnych spraw podatników posiłkują się wydanymi rozstrzygnięciami - nie tylko innych organów podatkowych, jednak nie stosują wprost tych rozstrzygnięć także i z tego powodu, że nie stanowią one materialnego prawa podatkowego.

POUCZENIE o funkcji ochronnej interpretacji

* Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 z późn. zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pan do interpretacji.

* Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

* Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

POUCZENIE o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (...), ul. (...), (...). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jedn.: Dz. U. z 2023 r. poz. 1634; dalej jako "p.p.s.a.".

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 p.p.s.a.). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 p.p.s.a.):

* w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 p.p.s.a.), albo

* w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a p.p.s.a.).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a p.p.s.a.).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (tekst jedn.: Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 z późn. zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.