Sondej Marek Zbigniew, Możliwość zawarcia ważnej i skutecznej umowy o pracę pomiędzy spółką z o.o. i członkiem jej zarządu przez przystąpienie do jej faktycznego wykonywania

Orzecznictwo Sądu Najwyższego w sprawach z zakresu prawa pracy i ubezpieczeń społecznych przyjęło jednolicie, że o zakwalifikowaniu zatrudnienia jako czynności pracowniczych nie rozstrzygają przepisy prawa handlowego, lecz przepisy charakteryzujące stosunek pracy. Aby przyjąć istnienie stosunku pracy zaistnieć muszą elementy kreujące ten właśnie stosunek i jednocześnie wyróżniające go od innych stosunków prawnych. Na pewno cechą taką jest pracownicze podporządkowanie pracownika pracodawcy. To jednak może budzić wątpliwości w przypadku osoby zarządzającej zakładem pracy w imieniu pracodawcy. Dla stwierdzenia bowiem, że element podporządkowania występuje w treści "zwykłego" stosunku pracy wskazuje się na określony czas pracy i miejsce wykonywania czynności, podpisywanie listy obecności, podporządkowanie pracownika regulaminowi pracy oraz poleceniom kierownictwa co do miejsca, czasu i sposobu wykonywania pracy oraz obowiązek wykonywania poleceń przełożonych. Tymczasem charakterystyka stosunku pracy osoby zarządzającej zakładem pracy w imieniu pracodawcy jest całkowicie odmienna. Stąd w orzecznictwie pojawiły się wątpliwości, czy w sytuacji nieważności umowy o pracę z członkiem zarządu spółki (np. wobec niewłaściwej reprezentacji spółki) doszło do nawiązania stosunku pracy przez przystąpienie do jej faktycznego wykonywania. Można wskazać na dwa nurty orzecznicze.