Kmiecik Romuald, Przesłanki wyłączenia sędziego od udziału w sprawie na podstawie art. 40 § 1 pkt 7 k.p.k. Glosa od uchwały SN z dnia 30 września 2003 r., I KZP 26/03

Uzasadnienie uchwały zmierza do wykazania, że sędzia, który w świetle art. 40 § 1 pkt 7 k.p.k. nie jest wyłączony z mocy prawa od udziału w sprawie i tym samym jest uprawniony do merytorycznego rozpoznania sprawy (nie jest wyłączony "co do zasady"), może być jednak wyłączony - w zakresie rozpoznania kwestii incydentalnych w tym samym postępowaniu - na podstawie przepisu art. 40 § 1 pkt 7 k.p.k., jeżeli uczestniczył w wydaniu postanowienia uchylonego następnie w incydentalnym postępowaniu zażaleniowym. Na tle konkretnej sprawy tego rodzaju sytuacja ma miejsce wówczas - zdaniem SN - gdy sędzia Sądu Rejonowego uczestniczył w wydaniu postanowienia w przedmiocie przekazania sprawy prokuratorowi "w celu uzupełnienia dochodzenia" (art. 345 § 1 k.p.k.), po czym sąd odwoławczy uchylił to postanowienie w trybie zażaleniowym.

Czy rzeczywiście przepis art. 40 § 1 pkt 7k.p.k. umożliwia tego rodzaju "częściowe" wyłączenie sędziego z mocy prawa? Jeżeli sędzia nie jest wyłączony z mocy prawa w zakresie...