Zalasiński Adam, Przeciwdziałanie unikaniu opodatkowania a zasada proporcjonalności. Glosa do wyroku TS z dnia 13 grudnia 2005 r., C-446/03

W obecnym stanie prawa wspólnotowego art. 43 i 48 TWE nie sprzeciwiają się temu, by ustawodawstwo państwa członkowskiego generalnie wykluczało możliwość odliczenia przez spółkę dominującą, będącą rezydentem od jej zysku podlegającego opodatkowaniu strat poniesionych w innym państwie członkowskim przez spółkę zależną z siedzibą na jego terytorium, mimo że przewiduje taką możliwość w odniesieniu do strat poniesionych przez spółkę zależną będącą rezydentem. Jednak sprzeczne z art. 43 i 48 TWE jest wykluczenie takiej możliwości w przypadku spółki dominującej będącej rezydentem, w sytuacji gdy po pierwsze, spółka zależna niebędąca rezydentem wyczerpała możliwości uwzględnienia strat poniesionych w państwie, w którym jest rezydentem, w danym roku podatkowym w drodze wniosku o udzielenie ulgi, jak również w poprzednich latach podatkowych, i po drugie, w państwie, w którym jest rezydentem, nie ma możliwości uwzględnienia tych strat w kolejnych latach podatkowych przez nią samą bądź przez osobę trzecią, w szczególności w przypadku zbycia spółki zależnej na rzecz osoby trzeciej.