Bem Kazimierz, Glosa do wyroku NSA z dnia 19 kwietnia 2007 r., II OSK 1206/06

1. Zgodnie z powszechnie akceptowaną przez państwa-strony wykładnią konwencji dotyczącej uchodźców, sporządzonej w Genewie dnia 28 lipca 1951 r. (dalej: KGU) oraz protokołu nowojorskiego z dnia 31 stycznia 1967 r. (dalej: PN), obie te umowy międzynarodowe udzielają ochrony osobom prześladowanym z powodu swojej orientacji seksualnej.

2. Takie prześladowania są prześladowaniami z powodu przynależności do "określonej grupy społecznej", o których wspomina KGU w art. 1A.

3. Pojęcie "określona grupa społeczna" jest pojęciem celowo nieostrym i zostało ono umieszczone w treści KGU, by zapewnić państwom-stronom KGU maksymalną elastyczność w jej stosowaniu w przypadkach, o których jej twórcom się nie śniło, a które mogą wystąpić na początku XXI wieku na świecie. Inna wykładnia tego pojęcia kłóci się z wykładnią celowościową konwencji i sprowadzałaby tę ostatnią przesłankę do bycia zbędną i martwą.

4. Pozostaje otwartą kwestią, czy do uznania "uzasadnionej obawy prześladowania" z powodu orientacji seksualnej wystarczy, że w danym kraju za stosunki homoseksualne grożą sankcje karne, choć przepisy te nie są stosowane. Jednak wykładnia KGU, w myśl której prześladowaniem jest naruszenie praw człowieka przy braku możliwości ochrony ze strony władz i organów państwowych, skłania do uznania, że w takim przypadku można mówić o "uzasadnionej obawie przed prześladowaniem" z powodu swojej orientacji seksualnej.