Kmiecik Romuald, Dopuszczalność podniesienia w postępowaniu kasacyjnym zarzutu naruszenia art. 41 § 1 k.p.k. Glosa do postanowienia SN z dnia 6 marca 2008 r., III KK 421/07

Niezależnie od zasadności rozstrzygnięcia Sądu Najwyższego w konkretnej sprawie, które może być rezultatem ograniczonego zakresu kognicji kasacyjnej w wypadku podnoszenia zarzutów innych niż wymienione w art. 439 § 1 k.p.k., zarówno teza, jak i niektóre argumenty przytoczone w uzasadnieniu skłaniają do refleksji nad poprawnością wykładni obecnych unormowań dotyczących instytucji wyłączenia sędziego, odmiennych od tych zawartych w kodeksie postępowania karnego z 1928 r.

Lektura glosowanego postanowienia stwarza wrażenie, iż poglądy dotyczące instytucji wyłączenia sędziego, które trafnie formułowano na tle przepisów k.p.k. z 1928 r., funkcjonują w dalszym ciągu, mimo że instytucja ta - w sferze normatywnej - uległa zasadniczym zmianom w toku kolejnych kodyfikacji w 1969 r. i 1997 r.

Tradycyjne przeciwstawianie wyłączenia sędziego "z mocy prawa" wyłączeniu "na wniosek" (tych podręcznikowych wyrażeń używa SN w uzasadnieniu postanowienia) było do pewnego stopnia uzasadnione na tle art. 37k.p...