Litwińczuk Hanna, Wpływ regulacji krajowych o cenach transferowych na ustalanie zysku zagranicznego zakładu

W Modelu Konwencji OECD – dalej MK OECD, na którym są wzorowane polskie umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, od 2010 r. zmieniła się treść art. 7 regulującego przypisanie zysku do zagranicznego zakładu w celu dostosowania jej do nowej koncepcji opracowanej przez OECD zwanej AOA (authorized OECD approach). W polskich umowach bilateralnych treść tego artykułu nie została zmieniona i odzwierciedla nadal poprzednią koncepcję OECD. Znowelizowane od 2019 r. polskie przepisy o cenach transferowych zbliżają się do AOA, gdyż uznają przedsiębiorstwo macierzyste i zakład za pomioty powiązane, które mogą sobie świadczyć usługi zgodnie z zasadą rynkowości. Konsekwencją tego niedostosowania może być odebranie podatnikom korzyści umownych na podstawie prawa krajowego, co prowadzi do sytuacji prawnej określanej w międzynarodowym prawie podatkowym jako treaty override. Sytuacja ta jest sprzeczna z Konstytucją Rzeczypospolitej Polskiej z 2.04.1997 r. – dalej Konstytucja – która w razie niemożności pogodzenia umowy z ustawą przyznaje pierwszeństwo umowie. Możliwymi rozwiązaniami zapobiegającymi tej sytuacji jest stosowanie wykładni zgodnej z prawem międzynarodowym, zmiana treści art. 7 w polskich umowach bilateralnych oraz wprowadzenie nowych przepisów krajowych, które rozstrzygałyby przedmiotowy konflikt z poszanowaniem konstytucyjnej zasady pierwszeństwa umów przed prawem krajowym.